文/北京市集佳律師事務(wù)所 趙敏敏

　　近期，北京時(shí)佳服裝服飾設(shè)計(jì)有限公司不服國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商評(píng)字[2021]第0000042227號(hào)關(guān)于第26514076號(hào)“歐之涵OUZHIHAN及圖”商標(biāo)（以下簡(jiǎn)稱“訴爭(zhēng)商標(biāo)”）的無(wú)效宣告請(qǐng)求裁定，委托我所向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提出了行政訴訟?；蛟S通過(guò)該案件的審判結(jié)果我們可以找到題述問題的答案?，F(xiàn)在我們一同了解一下案情吧。

　　一、商標(biāo)信息

　　二、焦點(diǎn)問題

　　《商標(biāo)法》第三十條：訴爭(zhēng)商標(biāo)與引證商標(biāo)是否構(gòu)成類似商品上的近似商標(biāo)。

　　三、案情簡(jiǎn)介

　　“之涵”為北京時(shí)佳服裝服飾設(shè)計(jì)有限公司所獨(dú)創(chuàng)的品牌，其使用在“服裝”等商品上，該品牌早在2014年1月28日即申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，并且于2015年3月14日獲得注冊(cè)。并且，經(jīng)過(guò)時(shí)佳公司的大量使用，該品牌已經(jīng)獲得了一定的知名度。尤其是，時(shí)佳公司極為注重品牌的保護(hù)，針對(duì)包含“之涵”的商標(biāo)積極地提出異議或者無(wú)效宣告。在大量的無(wú)效宣告裁定中，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局均判定“之涵X”或者“X之涵”的商標(biāo)與時(shí)佳公司的“之涵”引證商標(biāo)近似。在先案例部分列舉如下：

　　2017年9月20日，東莞市歐之涵服飾有限公司在第25類“毛衣，服裝，成品衣，連衣裙，大衣，仿皮服裝，上衣，裙子，外套，睡衣”商品上申請(qǐng)注冊(cè)了第26514076號(hào)“ ”商標(biāo)。

　　2018年8月14日，時(shí)佳公司對(duì)上述訴爭(zhēng)商標(biāo)提出異議，但是國(guó)知局認(rèn)定訴爭(zhēng)商標(biāo)“歐之涵”與引證商標(biāo)“之涵”不近似。時(shí)佳公司對(duì)該異議決定不服，繼續(xù)提出了無(wú)效宣告。經(jīng)過(guò)評(píng)審，國(guó)知局認(rèn)為：“訴爭(zhēng)商標(biāo)由‘歐之涵’及其對(duì)應(yīng)字母組合‘OUZHIHAN’構(gòu)成，指定使用于服裝等商品上，易使消費(fèi)者產(chǎn)生‘有歐式內(nèi)涵’的服裝的聯(lián)想，其與引證商標(biāo)一、二‘之涵’、‘之涵MXToZHAN’在商標(biāo)標(biāo)識(shí)構(gòu)成、整體外觀、含義等方面均存在一定區(qū)別，且考慮到被申請(qǐng)人已于2011年將‘歐之涵’作為企業(yè)字號(hào)使用，雙方商標(biāo)并存于市場(chǎng)應(yīng)不致使相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。因此，訴爭(zhēng)商標(biāo)與引證商標(biāo)一、二未構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十條所指在同一種或類似商品上的近似商標(biāo)?！?/p>

　　時(shí)佳公司針對(duì)上述無(wú)效宣告裁定不服，委托我所向北知院提出了訴訟。

　　四、法院認(rèn)定

　　經(jīng)過(guò)審理，法院認(rèn)定：訴爭(zhēng)商標(biāo)由中文“歐之涵”、字母“OUZHIHAN”及圖形組成，引證商標(biāo)一為中文“之涵”引證商標(biāo)二由中文“之涵”及字母“MXT.ZHAN”組成。訴爭(zhēng)商標(biāo)中文部分“歐之涵”完整包含引證商標(biāo)一及引證商標(biāo)二的中文部分“之涵”訴爭(zhēng)商標(biāo)與兩引證商標(biāo)在文字構(gòu)成、呼叫等方面相近?，F(xiàn)有證據(jù)僅能證明第三人成立于2011 年10 月，并無(wú)證據(jù)證明第三人自成立后對(duì)“歐之涵”字號(hào)的使用情況。在訴爭(zhēng)商標(biāo)與引證商標(biāo)核定使用商品類似、商標(biāo)標(biāo)識(shí)近似且引證商標(biāo)已經(jīng)在先實(shí)際使用的情況下，訴爭(zhēng)商標(biāo)與引證商標(biāo)共存容易使相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。故訴爭(zhēng)商標(biāo)與兩引證商標(biāo)已構(gòu)成商標(biāo)法第三十條所指的使用在同一種或類似商品上的近似商標(biāo)。被訴裁定對(duì)此認(rèn)定有誤，本院予以糾正。

　　五、律師意見

　　本案的焦點(diǎn)問題為《商標(biāo)法》第三十條，鑒于雙方當(dāng)事人對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)與引證商標(biāo)核定使用的商品屬于相同類似商品不持異議，因此本案的關(guān)鍵問題在于訴爭(zhēng)商標(biāo)“歐之涵”與引證商標(biāo)“之涵”是否構(gòu)成商標(biāo)法意義上的近似商標(biāo)。

　　本案中，靜態(tài)比對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)“歐之涵”與引證商標(biāo)“之涵”，兩者確實(shí)存在較高的近似度，但國(guó)知局和法院得出了不同的結(jié)論。究其原因，還是因?yàn)樵V爭(zhēng)商標(biāo)與權(quán)利人的商號(hào)相同，訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人主觀上并無(wú)攀附時(shí)佳公司的主觀惡意。國(guó)知局和法院的對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人的主觀因素的考量不盡相同。

　　國(guó)知局認(rèn)為訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人的這一主觀意圖足以對(duì)商標(biāo)是否近似產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的影響。但是一審法院認(rèn)為訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人主觀意圖可以作為判斷商標(biāo)是否近似的一個(gè)考量因素，但是在相關(guān)商標(biāo)高度近似，兩者共存具有導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)的高度可能性時(shí)，即便訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人主觀上并無(wú)惡意，亦應(yīng)該判定為近似商標(biāo)。

　　筆者也更贊同一審法院的認(rèn)定。商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)為兩個(gè)獨(dú)立的權(quán)利，即便訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人的商號(hào)成立在先，但是其并沒有將其商號(hào)申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，并且商標(biāo)法遵循在先申請(qǐng)?jiān)瓌t，鑒于時(shí)佳公司已經(jīng)注冊(cè)“之涵”商標(biāo)，并且經(jīng)過(guò)使用已經(jīng)具有一定知名度。訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人作為同行業(yè)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)該進(jìn)行合理的避讓。另外，盡管訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人的商號(hào)成立在先，但是在本案中并沒有證據(jù)證明其商號(hào)已經(jīng)具有一定知名度，并且訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人也懈怠行使其權(quán)利，法律亦不應(yīng)給予其保護(hù)。