文/北京市集佳律師事務(wù)所 黃慧

　　近年來(lái)，隨著我國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)量的高速增長(zhǎng)和有效注冊(cè)商標(biāo)量的日漸增多，基于在先權(quán)利的商標(biāo)駁回率也不斷攀升。遭遇商標(biāo)駁回，對(duì)注冊(cè)已滿三年的在先商標(biāo)提起撤銷三年不使用申請(qǐng)已成為一種常規(guī)的掃除障礙的手段。如何才能快、準(zhǔn)、狠地撤銷在先商標(biāo)也成為商標(biāo)申請(qǐng)人和代理機(jī)構(gòu)最為關(guān)心的問(wèn)題之一。如果將撤銷三年不使用程序看作一道試題，筆者將實(shí)踐情況總結(jié)歸納，簡(jiǎn)單為申請(qǐng)人提供幾條實(shí)用易上手的“解題思路”。

　　一、商標(biāo)局階段：細(xì)致審題

　　由于商標(biāo)局階段沒(méi)有證據(jù)交換程序，申請(qǐng)人沒(méi)有機(jī)會(huì)對(duì)被申請(qǐng)人提交的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，因此認(rèn)真“審題”就顯得尤為重要。提起撤三年申請(qǐng)之前，應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單地在線調(diào)查，以大致了解被撤商標(biāo)的使用情況。一旦初步在線調(diào)查未發(fā)現(xiàn)使用證據(jù)，有些申請(qǐng)人可能以為萬(wàn)事大吉，遂準(zhǔn)備申請(qǐng)撤銷被撤商標(biāo)的全部核定使用商品。

　　然而，這樣的做法并不有針對(duì)性，原因是雖身處網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，在線調(diào)查結(jié)果未必能全面反映每一枚商標(biāo)的真實(shí)使用情況。例如，權(quán)利人從事的行業(yè)較為傳統(tǒng)，不了解也不熱衷于通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)宣傳其品牌，實(shí)際使用過(guò)于“低調(diào)”，不易發(fā)現(xiàn)線上使用證據(jù)。又如，權(quán)利人所處行業(yè)性質(zhì)特殊（有保密需要）或商品受眾范圍?。ㄈ纾承┛茖W(xué)儀器專供實(shí)驗(yàn)室使用，在普通的消費(fèi)市場(chǎng)上無(wú)法購(gòu)買到）。在前述情況下，網(wǎng)絡(luò)搜索只能管中窺豹，無(wú)法全部了解商標(biāo)的實(shí)際使用。若貿(mào)然對(duì)被撤商標(biāo)的全部核定使用商品提起撤銷申請(qǐng)，一旦權(quán)利人能夠提供其在部分主要核定商品上的有效使用證據(jù)，根據(jù)當(dāng)前實(shí)踐，商標(biāo)局做出完全維持被撤商標(biāo)的決定的可能性非常大。

　　因此，除被撤商標(biāo)全部核定使用商品與申請(qǐng)人商標(biāo)指定的商品構(gòu)成相同或類似外，申請(qǐng)撤銷全部核定使用商品的做法并非最優(yōu)方案，最后往往可能需要花費(fèi)更多時(shí)間和金錢向商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。更值得推薦的做法應(yīng)當(dāng)是：建議嚴(yán)格限制撤銷范圍，精準(zhǔn)打擊“沖突”商品，申請(qǐng)部分撤三。這樣做有兩個(gè)好處：

　　1.如果權(quán)利人當(dāng)初僅僅為擴(kuò)大保護(hù)范圍而指定“沖突”商品，甚至與其主營(yíng)業(yè)務(wù)毫無(wú)關(guān)系，其很可能因無(wú)法提供使用證據(jù)直接放棄抵抗，撤銷成功幾率將顯著提高；

　　2.被在先權(quán)利阻擋時(shí)，撤三年程序只是申請(qǐng)人為注冊(cè)商標(biāo)不得已采取的一種手段，沒(méi)有必要對(duì)他人在先商標(biāo)實(shí)施整體打擊，輕則撤銷不成，重則可能招致他人對(duì)自己的其他商標(biāo)采取類似手段“報(bào)復(fù)”，得不償失。

　　因此，提起撤銷申請(qǐng)前，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)仔細(xì)“審題”，找準(zhǔn)“題眼”，針對(duì)沖突商品即可，一通亂拳只會(huì)費(fèi)力不討好。

　　二、商評(píng)委階段：巧妙破題

　　現(xiàn)階段，有些被撤商標(biāo)確實(shí)已沉睡多年，但當(dāng)申請(qǐng)人通過(guò)撤三年程序把商標(biāo)喚醒，權(quán)利人感到有利可圖，便會(huì)挖空心思制作并提供象征性使用的證據(jù)，以求維持其注冊(cè)商標(biāo)。直至進(jìn)入評(píng)審階段，申請(qǐng)人終于有機(jī)會(huì)對(duì)這些所謂的使用證據(jù)質(zhì)證時(shí)，才會(huì)發(fā)現(xiàn)漏洞百出。大多數(shù)情況下，只要不是真實(shí)使用，證據(jù)就一定會(huì)有破綻，一旦擊中證據(jù)的“阿喀琉斯之踵”，即使其他在案證據(jù)看起來(lái)再完美，也會(huì)變得不堪一擊。雖然，在證據(jù)中“找別扭”更多時(shí)候需要職業(yè)敏感和專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，值得慶幸的是仍有規(guī)律可循：

　　1.高校課堂替人喊“到”的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，殊不知撤三年程序中也時(shí)有發(fā)生。例如，某撤銷復(fù)審案中，被申請(qǐng)人A提供的使用證據(jù)被商標(biāo)局認(rèn)定有效，但所有證據(jù)材料中出現(xiàn)的公司自始至終都是B，并且無(wú)任何證據(jù)證明A與B之間存在許可使用關(guān)系。沒(méi)想到，B公司替A公司喊“到”卻蒙蔽了商標(biāo)局。為維持商標(biāo)注冊(cè)秩序的公平，申請(qǐng)人只好在撤銷復(fù)審階段“舉手”報(bào)告商評(píng)委了。

　　2.注銷多年的被申請(qǐng)人突然“詐尸”。在某件撤銷復(fù)審案件中，通過(guò)實(shí)地調(diào)查確認(rèn)，被撤銷商標(biāo)的權(quán)利人為一家香港公司且于2012年3月宣告解散。而在撤三年程序中，被申請(qǐng)人竟然突然復(fù)活，向商標(biāo)局提供了“真實(shí)有效”的使用證據(jù)。申請(qǐng)人遂在復(fù)審階段向商評(píng)委提交了在香港公司注冊(cè)處調(diào)取的被申請(qǐng)人公司現(xiàn)況資料，證明被申請(qǐng)人早已解散，作為商標(biāo)權(quán)利主體的資格已經(jīng)滅失，不可能存在實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，復(fù)審商標(biāo)無(wú)法進(jìn)入流通領(lǐng)域，商評(píng)委對(duì)此予以支持。

　　3.警惕“用力過(guò)猛”的使用證據(jù)。在某件撤銷復(fù)審案件中，被申請(qǐng)人提交了多份與不同主體簽訂的銷售合同，格式幾乎一致，履行時(shí)間沒(méi)約定，違約責(zé)任沒(méi)約定，爭(zhēng)議解決方式?jīng)]約定，甚至連合同金額都沒(méi)寫(xiě)明，唯獨(dú)明確約定使用的商標(biāo)名稱，甚至連類別和商標(biāo)注冊(cè)號(hào)都一字不差，往往還伴隨配套的出庫(kù)單、收據(jù)等書(shū)面證據(jù)。只是，這樣“目的性”太強(qiáng)的證據(jù)讓人啼笑皆非，如果被申請(qǐng)人能在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中用一用復(fù)審商標(biāo)，也就不用臨時(shí)抱佛腳了。

　　4.“混淆視聽(tīng)”是慣用伎倆。例如，在某件撤銷復(fù)審案件中，被申請(qǐng)人提交的多份銷售代理合同中顯示的商標(biāo)除復(fù)審商標(biāo)外，還涉及其他三枚商標(biāo)，這些合同并未唯一指向復(fù)審商標(biāo)，同時(shí)提交的發(fā)票未顯示復(fù)審商標(biāo)；送貨單中雖包含復(fù)審商標(biāo)，但又缺乏對(duì)應(yīng)的合同、發(fā)票等佐證，不足以證明復(fù)審商標(biāo)在指定期間進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的使用。雖然這些證據(jù)在商標(biāo)局和商評(píng)委階段得以混淆視聽(tīng)，但北京市第一中級(jí)人民法院、北京市高級(jí)人民法院均通過(guò)行政訴訟予以糾正。

　　以上情形是一些容易被忽視的又容易有漏洞的點(diǎn)，實(shí)際情況往往要復(fù)雜難辨得多。只有不斷積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，洞悉被申請(qǐng)人的心理和慣用的造假伎倆，才能舉一反三，在評(píng)審質(zhì)證乃至訴訟階段無(wú)往不利。

　　三、結(jié)語(yǔ)

　　撤銷注冊(cè)商標(biāo)三年不使用程序看似簡(jiǎn)單，實(shí)際上無(wú)論從事前對(duì)商標(biāo)使用的盡職調(diào)查，還是申請(qǐng)前擬定好精準(zhǔn)的策略，確定好精準(zhǔn)的撤銷范圍，又或是撤銷復(fù)審程序中對(duì)證據(jù)的細(xì)致分析、解讀和有力質(zhì)證，可謂處處皆學(xué)問(wèn)。想要解好這道題，須得膽大心細(xì)，認(rèn)真審題，巧妙破題。