文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司保定分部 孫曉紅

　　當(dāng)一件專利同時(shí)存在相應(yīng)的產(chǎn)品和方法權(quán)利要求時(shí)，后者因舉證難等原因在專利訴訟中的價(jià)值不如前者大。但在特定情況下，方法權(quán)利要求具有產(chǎn)品權(quán)利要求所無法比擬的價(jià)值。在此，將方法權(quán)利要求簡單區(qū)分為用途權(quán)利要求和工藝權(quán)利要求。

　　1. 用途權(quán)利要求具有產(chǎn)品權(quán)利要求不能保護(hù)的范圍。專利權(quán)用盡原則，只適用于產(chǎn)品權(quán)利要求而不適用于方法權(quán)利要求。該原則是指專利權(quán)人自己或者許可他人制造的專利產(chǎn)品（包括依據(jù)專利方法直接獲得的產(chǎn)品）被合法地投放市場(chǎng)后，任何人對(duì)該產(chǎn)品進(jìn)行銷售或使用，不再需要得到專利權(quán)人的許可或者授權(quán)，且不構(gòu)成侵權(quán)。換言之，專利產(chǎn)品經(jīng)專利權(quán)人授權(quán)被首次銷售后，專利權(quán)人即喪失對(duì)該專利產(chǎn)品進(jìn)行再銷售、使用的支配權(quán)和控制權(quán)。因此，專利權(quán)用盡，也被稱為首次銷售原則（first sale doctrine）。這一原則的核心是：在保護(hù)專利權(quán)人合法權(quán)益的前提下，維護(hù)正常的市場(chǎng)交易秩序，保護(hù)經(jīng)營者和一般消費(fèi)者的合法利益，便于貿(mào)易活動(dòng)的正常開展，防止專利權(quán)對(duì)國內(nèi)商品的市場(chǎng)流通造成阻礙。專利權(quán)用盡是針對(duì)每一件合法投放市場(chǎng)的具體專利產(chǎn)品而言的，它并不會(huì)導(dǎo)致該項(xiàng)專利權(quán)本身效力的終止。因此，專利權(quán)用盡的準(zhǔn)確含義應(yīng)當(dāng)是：專利權(quán)人對(duì)合法投放市場(chǎng)的專利產(chǎn)品，不再具有銷售或者使用的控制權(quán)或支配權(quán)。

　　在中國，專利權(quán)用盡在專利法中的表述為：專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的，不侵犯專利權(quán)。

　　例如，一件專利中包含一個(gè)新產(chǎn)品的產(chǎn)品權(quán)利要求和使用該新產(chǎn)品的用途權(quán)利要求，那么權(quán)利人將該產(chǎn)品售出后，因權(quán)利耗盡就不能利用產(chǎn)品權(quán)利要求限制下游廠商使用該產(chǎn)品了，但此時(shí)用途權(quán)利要求就能派上用場(chǎng)了，即禁止下游廠商實(shí)施用途權(quán)利要求所保護(hù)的行為。

　　舉例：一件專利中包含一個(gè)新產(chǎn)品的產(chǎn)品權(quán)利要求——一種三維多孔石墨烯，和使用該新產(chǎn)品的用途權(quán)利要求——三維多孔石墨烯可作為超級(jí)電容器電極材料進(jìn)行應(yīng)用，當(dāng)售出的三維多孔石墨烯用于超級(jí)電容器電極材料時(shí)，就會(huì)造成侵權(quán)。

　　2.工藝權(quán)利要求具有延伸保護(hù)，其保護(hù)范圍延伸至由該方法所直接獲得的產(chǎn)品。我國專利法第十一條第一款規(guī)定，對(duì)于方法專利，實(shí)施專利的行為除了包括為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用其專利方法以外，還包括使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，后者即所謂的“延伸保護(hù)”。一般認(rèn)為，專利法意義上的方法包括制造方法、作業(yè)方法、用途等，但只有對(duì)制造方法才能夠享受延伸保護(hù)，因?yàn)橹挥羞@類方法才能產(chǎn)生專利法意義下的產(chǎn)品。對(duì)于其它方法，實(shí)施專利的行為僅僅是“使用該方法”。

　　舉例，一種減速機(jī)油封套硬化處理方法，其特征在于，包括步驟：

　　對(duì)油封套需要硬化的部位進(jìn)行碳化鎢熱噴涂。該方法延伸保護(hù)一種通過該方法獲得的減速機(jī)油封套。

　　當(dāng)侵權(quán)產(chǎn)品在第三國生產(chǎn)，權(quán)利人僅在本國有涉及生產(chǎn)工藝的方法專利而第三國沒有相應(yīng)專利時(shí)，方法權(quán)利要求的延伸保護(hù)可具有一定的“域外效力”。也就是說，權(quán)利人可禁止將在第三國生產(chǎn)的產(chǎn)品進(jìn)口到本國，即使該產(chǎn)品在第三國是合法生產(chǎn)的。

　　3.某些產(chǎn)品屬于不可專利的主題，那么就只能通過方法權(quán)利要求來保護(hù)。比如動(dòng)植物品種不是可專利的主題，但方法權(quán)利要求卻是允許的，如獲得一種新型西紅柿的種植方法。同時(shí)，由于前述的延伸保護(hù)，這樣的方法權(quán)利要求實(shí)踐中可以達(dá)到保護(hù)所獲得的動(dòng)植物產(chǎn)品的目的，盡管動(dòng)植物產(chǎn)品從法律的嚴(yán)格意義上講不受到保護(hù)。同樣的道理，某些方法是不可專利的，而對(duì)應(yīng)的產(chǎn)品卻可以，如疾病的治療方法不能獲得專利保護(hù)但藥品本身可以。在此意義上，產(chǎn)品和方法權(quán)利要求具有互補(bǔ)性。

　　總之，產(chǎn)品和方法權(quán)利要求各有其存在的意義，應(yīng)具體發(fā)明具體分析。建議分析潛在的侵權(quán)人的各種可能侵權(quán)行為，撰寫時(shí)用權(quán)利要求（無論產(chǎn)品還是方法）盡量涵蓋每一個(gè)侵權(quán)人的每一個(gè)行為，從而獲得更全面的專利保護(hù)。

　　4．另外，有一些發(fā)明本身就是方法。如一些涉及控制、檢測(cè)參數(shù)的策略，強(qiáng)行用產(chǎn)品來保護(hù)權(quán)利也會(huì)打折扣，甚至有一些不適用于產(chǎn)品保護(hù)，例如，適用于已有產(chǎn)品的改進(jìn)的生產(chǎn)方法。方法權(quán)利要求確實(shí)存在取證上的難度，但不是無法解決，方法保護(hù)當(dāng)然是有意義的。

　　舉例：一種洗衣機(jī)皮帶盤松動(dòng)的檢測(cè)方法，其特征在于，包括步驟：

　　檢測(cè)洗衣機(jī)的電機(jī)的負(fù)載參數(shù)；

　　若滿足條件a或條件b，則皮帶盤松動(dòng)；

　　其中，所述負(fù)載參數(shù)與所述電機(jī)的負(fù)載成正比，所述條件a為在第一時(shí)間段內(nèi)所述負(fù)載參數(shù)的增大量小于第一預(yù)設(shè)值，所述第一時(shí)間段位于所述電機(jī)的加速旋轉(zhuǎn)階段；所述條件b為在所述第一時(shí)間段之后的第二時(shí)間段內(nèi)，所述負(fù)載參數(shù)的增大速度大于第二預(yù)設(shè)值。該發(fā)明創(chuàng)造就只能通過方法權(quán)利來保護(hù)。