從美日經(jīng)驗看我國專利證券化的機遇與風險

2011-06-13
文/北京市集佳律師事務所 孫長龍

　　摘要：專利證券化作為一種新的融資方式越來越受到重視，它代表著證券化的基礎資產(chǎn)從實物資本轉向了知識資本，是金融證券領域的重大創(chuàng)新。文章以美日進行專利證券化的實踐經(jīng)驗為基礎，分析了專利證券化過程中的種種潛在風險，進而分析了我國現(xiàn)有國情下開展專利證券化工作的對策。
關鍵詞：專利 證券化 風險

　　專利制度是為鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進社會經(jīng)濟發(fā)展而設立的制度。專利制度大致由四部分組成：創(chuàng)造、權利化、保護和利用，我國目前在實踐中多側重于前三方面。然而隨著經(jīng)濟的發(fā)展，越來越多的高科技企業(yè)開始探索專利的運用，專利證券化即為探索的成果之一。

　　一、專利證券化的概念和案例
　　專利證券化是指發(fā)起人將其享有的專利許可收益權真實出售給一個以證券化為目的的特殊機構(SPV),由SPV對專利的收益和風險進行重組，構造資產(chǎn)池發(fā)行證券，同時聘用相應的專業(yè)機構對發(fā)行的證券進行信用增級和信用評級，以專利許可收益產(chǎn)生的未來現(xiàn)金流償付投資者的收益。①

　　專利證券化是資產(chǎn)證券化在知識產(chǎn)權領域的延伸，尤其是在專利領域的突破。相對于著作權而言，專利的現(xiàn)金流不夠穩(wěn)定，證券化的基礎相對薄弱；但另一方面，專利技術含量高，市場價值大，隨著金融創(chuàng)新的不斷發(fā)展，專利證券化已成為美國，日本等發(fā)達國家知識產(chǎn)權開發(fā)模式的重要內容。

　　美國Royalty Pharma 的藥品專利證券化操作是歷史上最為著名的專利證券化案例。2000 年6 月，Royalty Pharma 以1 億美元收購了耶魯大學授權Bristol-Myers Squibb生產(chǎn)的一種艾滋病治療藥物Zerit 藥品專利，通過設立BioPharma Royalty Trust（SPV）進行證券化處理發(fā)行債券，成功融資1.15億美元。在日本，專利證券化同樣得到政府和高科技企業(yè)的高度重視。日本經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)省2002 年4 月開始對信息技術和生物領域等企業(yè)擁有的專利嘗試證券化經(jīng)營。首先由政府策劃設立特殊機構（SPV），然后將專利權交給這個特殊機構經(jīng)營，SPV以收取的專利使用費作為專利證券發(fā)行的原資，專利證券發(fā)行的部分盈利還留給專利權擁有者。早在2003年,日本Japan Digital Contents 株式會社首次進行了專利證券化。

　　二、專利證券化的流程和風險
　　目前，我國專利證券化還處于探索階段，缺少較為成功的案例。以美日的經(jīng)驗，專利證券化的流程一般分為四個階段：（一）專利的出售階段，即企業(yè)作為專利的擁有者，又稱原始權利人，將專利未來一段時間許可使用費的收益以契約的形式出售給SPV，形成專利的真實出售。（二）建立專利資產(chǎn)池階段，即SPV對能過產(chǎn)生未來現(xiàn)金流的專利進行清算，評估，為降低單一專利證券化的風險，組建專利資產(chǎn)池。（三）信用評級和增級階段，在這一階段，SPV聘請信用評級機構對專利進行內部信用評級，且采用破產(chǎn)隔離，劃分優(yōu)先證券與次級證券，金融擔保等信用增級技術，提高證券信用級別以確保專利證券發(fā)行成功。（四）證券銷售階段，在進行專利證券評級之后的銷售過程中，證券承銷商將發(fā)行收入轉化給SPV，之后SPV按約定劃撥給專利權人。

　　盡管專利證券化是一種可行而有效地融資方式，但其證券發(fā)行過程尤其是選擇證券化的基礎資產(chǎn)方面存在著一系列風險，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（一）單一專利證券化的危險。單一專利進行證券化相對來講安全性較差，因為單一專利的抗風險能力差，且證券發(fā)行程序復雜，成本昂貴，單一專利發(fā)行如若不成功，收益將不足以抵消發(fā)行費用，無論是SPV還是券商都會遭受一定程度的經(jīng)濟損失。（二）專利所面臨的無效，訴訟，侵權等法律風險可能會影響成功發(fā)行證券。如果在專利證券發(fā)行過程中專利被無效掉或是卷入侵權訴訟之中，專利證券發(fā)行就會流產(chǎn)。因此在選擇進行證券化的專利時，首先要了解專利的法律狀態(tài)，專利是否已授權，年費的繳納情況，是否涉訴，是否已進行質押融資。充分了解專利的法律狀態(tài)時降低專利證券化風險的第一步。（三）不可預料的技術進步會降低專利的價值。在專利證券發(fā)行期間，如果出現(xiàn)技術含量更高的同類專利，正在進行證券化的專利就會貶值，直接導致證券發(fā)行的失敗。這一情形在藥品專利證券發(fā)行領域更為突出，新專利的出現(xiàn)曾直接導致正在發(fā)行證券的專利價值的減退甚至消失。（四）專利資產(chǎn)池組建時專利價值評估的風險。在證券發(fā)行過程中之所以組建資產(chǎn)池，是因為規(guī)模經(jīng)濟本身就會降低風險，節(jié)約成本。SPV在選擇專利組建資產(chǎn)池時，應選擇擁有良好市場前景的專利。只有專利擁有良好市場前景，才會帶來可以預測的，穩(wěn)定的，可控制的現(xiàn)金流。例如在美國十三種藥品專利證券化的案例中，有一種治療淋巴瘤的專利藥品Rituxan被引入資產(chǎn)池，因為根據(jù)美國癌瘤協(xié)會的估計，淋巴癌的病人的人數(shù)將會上升，此藥品擁有廣闊的市場前景。但是目前階段，專利價值評估仍然是有待發(fā)展的領域，關于評估的方法也存在一定爭議。

　　三、我國目前國情下進行專利證券化的可行性和風險對策
　　我國是專利申請的大國，但是專利利用率卻非常之低，不足10%。②從2006年開始，我國政府大力推動資產(chǎn)證券化，《關于推進科技型中小企業(yè)融資工作有關問題的通知》等一系列相關政策的出臺，為我國開展專利證券化的工作奠定了良好的基礎。在我國目前國情下，為加快專利證券化的推行速度，筆者認為還有以下兩方面工作需要完善：

　　（一）相關法律法規(guī)的完善。 現(xiàn)階段，我國專利證券化還缺乏相關法律的支持，中小型高科技企業(yè)專利證券化過程中會遭遇一系列的法律障礙。由于《企業(yè)法》和《企業(yè)債券管理條例》的限制，SPV不能以發(fā)行證券的收入購買基礎資產(chǎn)，專利權的真實出售難以實現(xiàn)。在日本，專利證券化初期也存在著同樣的問題。2000年以后，日本先后修改了《證券法》，《破產(chǎn)法》，《資產(chǎn)證券化法》，為專利資產(chǎn)的證券化實施掃除了法律上的障礙，促進了專利證券化的發(fā)展。

　?。ǘ┙⒔∪谋O(jiān)管機構和監(jiān)管制度。眾所周知，所有的金融運作都具備風險性，專利證券化作為一種新的融資方式同樣潛藏著風險。由于專利證券化的理論還不成熟，實踐操作還不規(guī)范，以及我國證券市場的特殊背景，在積極推進專利證券化的同時，必須建立健全的監(jiān)管機構和監(jiān)管機制。專利證券化需要銀行，證券，保險三大領域的協(xié)同監(jiān)管，是一個長期而艱巨的過程。

　　注釋：
　　①《專利證券化：資產(chǎn)選擇和轉移問題研究》，于華偉，袁曉東，楊為國 ，載于《科技管理研究》2007年第5期 226-229頁。

　?、凇稖\析知識產(chǎn)權證券化的風險與對策》，陳元芳，駱建，載于《文教論壇》2007年第4期118-119頁。

　　參考文獻：
　　1、何小峰《資產(chǎn)證券化中國的模式》, 北京大學出版社, 2002年版。
　　2、彭冰《資產(chǎn)證券化的法律解釋》, 北京大學出版社, 2001年版。
　　3、洪艷蓉《資產(chǎn)證券化法律問題研究》, 北京大學出版社,2004年版。
　　4、王愛儉《信用理論與信用風險防范》, 中國金融出版社,2003年版。
　　5、朱向華“中小企業(yè)融資新途徑資產(chǎn)證券化”, 載于《江蘇科技大學學報社會科學版》, 2004年第4期。

　

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