文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 常佳文

　　摘要：商標(biāo)撤三是撤銷連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)申請的簡稱。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，對于已經(jīng)注冊成功的商標(biāo)，以連續(xù)三年不使用為由，進(jìn)行撤銷通知。要幫助客戶“跨過”商標(biāo)撤三，首先我們要準(zhǔn)確地傳達(dá)商標(biāo)局的通知，其次建議客戶提供成套的使用證據(jù)，最后我們還可以自行搜集有效的使用證據(jù)，以及判斷申請人是否屬于惡意申請。只要在商業(yè)活動(dòng)中公開、真實(shí)的使用了注冊商標(biāo)，且注冊商標(biāo)的使用行為本身沒有違反商標(biāo)法律規(guī)定，一般情況下能夠“跨過”撤三。

　　關(guān)鍵詞：商標(biāo)撤三；使用證據(jù)；銷售證據(jù)；宣傳證據(jù)

　　商標(biāo)撤三是撤銷連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)申請的簡稱。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，對于已經(jīng)注冊成功的商標(biāo)，以連續(xù)三年不使用為由，進(jìn)行撤銷通知。商標(biāo)注冊人在收到國家商標(biāo)總局發(fā)出的《關(guān)于提供注冊商標(biāo)使用證據(jù)的通知》后，需在兩個(gè)月內(nèi)向國家商標(biāo)總局提交之前的三年內(nèi)該商標(biāo)在保護(hù)商品或服務(wù)上的使用證據(jù)材料，或者證明存在不使用的正當(dāng)理由。當(dāng)我們收到商標(biāo)局下發(fā)的提供使用證據(jù)的通知時(shí)，我們應(yīng)該做什么？在把商標(biāo)局下發(fā)的通知轉(zhuǎn)達(dá)給客戶時(shí)，應(yīng)該注意什么？我們要如何幫助客戶“跨過”商標(biāo)撤三這個(gè)難關(guān)？

　　一、確定期限

　　首先，收到通知后，我們應(yīng)該確定商標(biāo)撤三答辯的期限。商標(biāo)局下發(fā)通知時(shí)會主送外所并抄送在中國的最近業(yè)務(wù)代理人。當(dāng)我們收到提供證據(jù)通知時(shí)，通常外所還未收到通知。這時(shí)，可以轉(zhuǎn)達(dá)外所先聯(lián)系客戶，利用這段時(shí)間差讓客戶充分考慮是否需要答辯，能否收集商標(biāo)的使用證據(jù)進(jìn)行答辯。當(dāng)外所收到通知時(shí)，客戶基本已經(jīng)可以確定是否答辯。若客戶決定答辯，可以讓外所把原信封寄來中國，按照外所收到信的時(shí)間加兩個(gè)月作為最后期限。這樣一來，我們就為客戶收集證據(jù)爭取到了充分的時(shí)間。

　　其次，確定提供使用證據(jù)的時(shí)間限。通常情況下，時(shí)間限為收到通知之前的三年內(nèi)該商標(biāo)在核定商品或服務(wù)上的使用證據(jù)材料。為了證明商標(biāo)在這三年內(nèi)的有效使用，最好每個(gè)年份提供3-5份證據(jù)。

　　二、提供建議以便客戶收集有效的使用證據(jù)

　　根據(jù)《商標(biāo)法》四十八條的規(guī)定:商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識別商品或服務(wù)來源的行為。

　　在提供使用證據(jù)時(shí)，應(yīng)向客戶說明以下條件：

　?。?）能夠顯出系爭商標(biāo)使用在指定使用的商品或者服務(wù)上?？梢允巧虡?biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等上，也可以是用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價(jià)目表等上；

　?。?）商品或服務(wù)應(yīng)盡可能覆蓋每一個(gè)群組。若客戶提供的證據(jù)無法覆蓋每一個(gè)群組，則可以從功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)對象等方面主張商品類似；

　　（3）能夠顯示出系爭商標(biāo)的使用人。既包括商標(biāo)注冊人自己也包括商標(biāo)注冊人許可的他人。如許可他人使用的，應(yīng)當(dāng)能夠證明許可使用關(guān)系的存在。通常外國客戶提供的證據(jù)是中國授權(quán)公司的使用，若客戶無法提供文件證明其關(guān)系，我們可以為客戶準(zhǔn)備一份聲明書讓其簽署；

　　（4）能夠證明系爭商標(biāo)在《商標(biāo)法》效力所及地域范圍內(nèi)的使用。一般是指在中國大陸的使用，并且是在大陸銷售、并被中國消費(fèi)者購買的證據(jù)。若商品只在中國大陸制造，被運(yùn)往外國銷售，則商品沒有在中國市場流通，沒有被中國消費(fèi)者購買，證明力較弱。

　　除此之外，應(yīng)向客戶說明提供文件的類型，即客戶到底應(yīng)該提供什么證據(jù)。一般情況下，客戶可以提供的證據(jù)分兩類：

　　（1）銷售證據(jù)：如發(fā)票、匯款單據(jù)、提供服務(wù)協(xié)議、維修維護(hù)證明、電子商務(wù)經(jīng)營的交易單據(jù)或者交易記錄等；

　?。?）宣傳證據(jù)：商標(biāo)使用在廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布,以及廣告宣傳；商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用；商標(biāo)在競賽、比賽中的使用等。

　　在所有的使用證據(jù)中，銷售證據(jù)是證明力度最高的，所以要給客戶著重強(qiáng)調(diào)證明銷售的文件?？蛻籼峁┑匿N售證據(jù)分兩種情況，一是商品直接在中國制造銷售，二是商品在國外生產(chǎn)運(yùn)到中國銷售。

　　第一種情況商品直接在中國制造銷售，則核心證據(jù)為增值稅發(fā)票。在面對外國客戶時(shí)，應(yīng)強(qiáng)調(diào)提供的發(fā)票為增值稅發(fā)票，即VAT invoices，不然客戶可能會誤提供為形式發(fā)票（Proforma Invoices）。

　　增值稅發(fā)票（VAT invoices）是一種由國家稅務(wù)總局監(jiān)制設(shè)計(jì)印制的發(fā)票，主要用于記錄納稅人經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的重要會計(jì)憑證，并作為銷貨方納稅義務(wù)和購貨方進(jìn)項(xiàng)稅額的合法證明。增值稅發(fā)票將一個(gè)產(chǎn)品的最初生產(chǎn)到最終消費(fèi)之間的各個(gè)環(huán)節(jié)聯(lián)系起來，具有商事憑證的功能。而形式發(fā)票（Proforma Invoices）是一種非正式發(fā)票，亦稱預(yù)開發(fā)票。它是在沒有正式合同之前，經(jīng)雙方簽字或蓋章之后產(chǎn)生法律效力的充當(dāng)合同的文件。形式發(fā)票一般有充當(dāng)合同或估價(jià)單的作用，不能用于托收和議付，因此正式成交發(fā)貨后還要另外重新繕制商業(yè)發(fā)票。值得注意的是，銷售證據(jù)要成套。除了提供發(fā)票外，還需提供相對應(yīng)的銷售合同、報(bào)價(jià)單等。

　　第二種情況商品在國外生產(chǎn)運(yùn)到中國銷售，則核心證據(jù)為報(bào)關(guān)單。報(bào)關(guān)單是指進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人按照海關(guān)規(guī)定的格式對進(jìn)出口貨物的實(shí)際情況做出書面申明，以此要求海關(guān)對其貨物按適用的海關(guān)制度辦理通關(guān)手續(xù)的法律文書。它在對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)中具有十分重要的法律地位，是加工貿(mào)易進(jìn)出口貨物核銷，以及出口退稅和外匯管理的重要憑證。對于進(jìn)出口貨物，成套的銷售證據(jù)則較為復(fù)雜，包括發(fā)票、箱單、原產(chǎn)地證明、提單等文件：

　　?商業(yè)發(fā)票（CI/Commercial Invoice）：出貨之前做的商業(yè)發(fā)票，會顯示發(fā)貨人信息、收貨人信息、品名、型號、HS編碼、件數(shù)、單價(jià)、總價(jià)，一般以美元結(jié)算；

　　?裝箱單（PL/Packing List）：出貨之前做的裝箱單，發(fā)票的補(bǔ)充單據(jù)，列明了合同中買賣雙方約定的有關(guān)包裝事宜的細(xì)節(jié)，便于國外買方在貨物到達(dá)目的港時(shí)供海關(guān)檢查和核對貨物；

　　?原產(chǎn)地證明（CO/Certificate of Origin）:證明有關(guān)出口貨物制造地的一種證明文件，是貨物在國際貿(mào)易行為中的“原籍”證書；

　　?提單（BL/Bill of Landing）:作為承運(yùn)人和托運(yùn)人之間處理運(yùn)輸中雙方權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)，內(nèi)容包括船名、開航日期、航線、靠港及其它有關(guān)貨運(yùn)項(xiàng)目，出貨后提交；

　　?報(bào)關(guān)單（Exporting Customs clearance form）：主要內(nèi)容包括進(jìn)出口貨物的名稱、件數(shù)、重量、單位、總價(jià)、出口口岸、運(yùn)輸工具名稱、經(jīng)營單位、收貨單位、合同協(xié)議、貿(mào)易性質(zhì)、消費(fèi)國等信息。

　　這些文件在國際貿(mào)易中非常重要，他們是清關(guān)過程中必須提供的文件之一，確保貨物能夠順利通過海關(guān)檢查并完成交付。在貨物進(jìn)出口的證據(jù)中，最重要的或最有說服力的證據(jù)為進(jìn)出口貨物報(bào)關(guān)單，因?yàn)閳?bào)關(guān)單是經(jīng)由海關(guān)系統(tǒng)核驗(yàn)的，與增值稅發(fā)票一樣，在國家機(jī)關(guān)系統(tǒng)中有所記錄。但是，因?yàn)樯婕吧虡I(yè)機(jī)密，有時(shí)客戶不愿意提供發(fā)票或報(bào)關(guān)單。這時(shí)我們可以盡量爭取客戶同意提供這些文件，比如向客戶解釋撤銷答辯階段的使用證據(jù)材料僅有國知局內(nèi)部可查閱，如果該案進(jìn)入復(fù)審階段，使用證據(jù)會發(fā)送給撤三申請人進(jìn)行質(zhì)證。若客戶對價(jià)格等敏感信息有顧慮，我們也可以建議客戶覆蓋一些機(jī)密信息后提交?？偠灾谙蚩蛻艚忉尦啡摹耙?guī)則”與“要求”時(shí)，要考慮到方方面面。

　　三、搜集有效的使用證據(jù)

　　除了客戶提供的證據(jù)，我們也可以自行收集一些證據(jù)。比如：

　?。?）查詢客戶在中國的淘寶、天貓、京東等購物平臺上是否有開設(shè)店鋪。

　?。?）在微博、微信、小紅書、抖音等社交媒體上是否有消費(fèi)者的評價(jià)與反饋。

　?。?）在百度、360等搜索引擎上搜索相關(guān)報(bào)道，尤其是權(quán)威媒體的報(bào)道。

　?。?）通過國家圖書館搜索商標(biāo)在相關(guān)文獻(xiàn)、報(bào)紙及影音媒體的報(bào)道，出具相關(guān)檢索條目以及檢索報(bào)告。

　　這些證據(jù)可以用真像取證這一APP來進(jìn)行公證，使之具有法律效力。真相取證是通過手機(jī)拍照、錄音、錄像方式進(jìn)行現(xiàn)場取證，并形成具有司法效力的法律證據(jù)的移動(dòng)應(yīng)用產(chǎn)品，用真相取證APP保全和固定搜集來的證據(jù)，會使證據(jù)更加真實(shí)有效。

　　四、打擊惡意撤三

　　有些競爭對手會采取惡意手段，通過提出商標(biāo)撤銷申請來削弱對方的品牌影響力，比如：明知道有在使用還去申請撤銷商標(biāo)、利用撤三規(guī)則多次反復(fù)申請撤三、對知名品牌或公益性質(zhì)的商標(biāo)申請撤三等。判斷申請人是否屬于惡意申請，擾亂正常注冊秩序，可以依據(jù)以下三點(diǎn)：一是其是否在提起撤三申請時(shí)已經(jīng)知曉其請求缺乏依據(jù)或者事實(shí)根據(jù)；二是其是否已經(jīng)損害被申請人利益或者為自己謀取不正當(dāng)利益；三是其是否存在明顯不當(dāng)具有違誠信的請求。在撤銷答辯時(shí)可以判斷對方是否具有明顯惡意目的。若為惡意撤三，擾亂正常注冊秩序，浪費(fèi)公共資源，則在撤銷答辯時(shí)應(yīng)強(qiáng)調(diào)制止對方惡意行為。

　　商標(biāo)撤三是為了打擊不以“使用”商標(biāo)為目的的惡意注冊，其立法本意并非是對商標(biāo)權(quán)人的懲罰，而是為了鼓勵(lì)商標(biāo)權(quán)人積極使用商標(biāo)，防止商標(biāo)資源的浪費(fèi)。通常認(rèn)為，法院在審理“撤三”案件時(shí)，不宜對于商標(biāo)權(quán)人的使用證據(jù)、使用形式采取過于苛刻的標(biāo)準(zhǔn)。因此，撤銷只是手段，而不是目的。只要在商業(yè)活動(dòng)中公開、真實(shí)的使用了注冊商標(biāo)，且注冊商標(biāo)的使用行為本身沒有違反商標(biāo)法律規(guī)定，一般情況下能夠“跨過”撤三。