文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 張欣

　　當(dāng)公眾看到“NBA”時，會直接聯(lián)想到“美國職業(yè)籃球聯(lián)賽”，那當(dāng)“NBA”指定使用在與“籃球聯(lián)賽”相關(guān)的商品或者服務(wù)上時，公眾是否會聯(lián)想到這些商品或者服務(wù)的提供者為“美國職業(yè)籃球聯(lián)賽”的主辦方/經(jīng)營者，或者與主辦方/經(jīng)營者有特殊關(guān)系的主體那？筆者認為，從普通公眾的一般認知水平來看，答案當(dāng)然是肯定的，公眾會自然而然地聯(lián)想到標記有“NBA”標識的商品或者服務(wù)來源于“NBA”的主辦方/經(jīng)營者，或者與“NBA”主辦方/經(jīng)營者有特殊關(guān)聯(lián)的主體。如果標記有“NBA”標識的商品或者服務(wù)不是由“NBA”主辦方/經(jīng)營者有特殊關(guān)聯(lián)的主體持有，那將與消費者的消費期望相悖，誤導(dǎo)消費，從而造成相關(guān)公眾對產(chǎn)品的來源產(chǎn)生誤認，損害“NBA”實際主辦方/經(jīng)營者的合法權(quán)益，也將破壞市場公平競爭的市場秩序。

　　根據(jù)我國《商標法》第十條第一款第（七）項規(guī)定，“帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的商標不得使用”，并結(jié)合2016年12月原商標局（現(xiàn)國知局）頒發(fā)的《商標審查標準》對商標法第十條第一款第（七）項的規(guī)定，商標文字構(gòu)成包含體育賽事或者博、展覽會等活動名稱時，申請主體須為體育賽事或者博、展覽會的主辦方或者經(jīng)營者，否則將被視為“其他易導(dǎo)致公眾誤認的”的情形。但是，近日，筆者注意到第25083020號“EuroCup及圖”商標駁回復(fù)審行政訴訟案件中，北京市高級人民法院對《商標法》第十條第一款第（七）項中“誤認內(nèi)容”提出了“新”的觀點。

　　基本案情

　　申請人“EUROLEAGUE PROPERTIES S. A.（中文翻譯為：歐藍資產(chǎn)有限公司）”于2017年6月30日向原商標局（現(xiàn)國知局）申請注冊“ ”商標，指定使用的商品為第28類的“視頻游戲操縱桿”，商標號為25083020。原商標局經(jīng)審查，駁回了該商標的注冊申請，理由之一為：該英文使用在指定商品上易使消費者產(chǎn)生誤認，不得作為商標使用。

　　申請人對該駁回決定不服，向原商評委（現(xiàn)國知局）提交了復(fù)審申請，并提交相關(guān)證據(jù)證明，申請人為“EuroCup”賽事的主辦方。但經(jīng)審理，原商評委認為：申請商標顯著識別文字“EuroCup”可譯為“歐洲杯”，作為商標使用在指定商品上，易使消費者對商品的來源及品質(zhì)等產(chǎn)生誤認，屬于《中華人民共和國商標法》第十條第一款第（七）項規(guī)定的不得作為商標注冊的情形。

　　申請人對該評審決定不服，又向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起了駁回復(fù)審行政訴訟，經(jīng)過審理，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認為：訴爭商標由英文“EuroCup”和球形的圖形組成。該商標的主要認讀部分“EuroCup”雖然易被相關(guān)公眾翻譯為“歐洲杯”并被視為體育賽事的名稱，但該含義與該商標指定使用的商品“視頻游戲操縱桿”的關(guān)聯(lián)性較弱，亦不存在與該商品特點的相悖之處，更不會誤導(dǎo)消費。因此，訴爭商標未違反商標法第十條第一款第（七）項的規(guī)定，被訴決定對此認定有誤，本院予以糾正?！?】

　　國知局對一審判決不服，向北京市高級人民法院提起了上訴。上訴理由為：訴爭商標顯著識別文字“EuroCup”可譯為“歐洲杯”。“歐洲杯”同時也是“歐洲足球錦標賽”的簡稱，故訴爭商標使用在指定商品上，容易使相關(guān)公眾對商品來源等特點產(chǎn)生誤認，屬于2013年商標第十條第一款第（七）項所指的不得作為商標注冊的情形。經(jīng)審理，北京市高級人民法院認為：訴爭商標是由英文“EuroCup”及圖構(gòu)成的圖文組合商標，其中文字部分“EuroCup”可譯為“歐洲杯”。按照相關(guān)公眾的通常認知，無法解讀出其與指定使用的“視頻游戲操縱桿”等商品的特點明顯不符或相悖的含義，不會使相關(guān)公眾對商品的質(zhì)量、功能、特點及產(chǎn)地產(chǎn)生錯誤的認識。因此，原審法院認定訴爭商標不屬于2013年商標法第十條第一款第（七）項所指的禁止作為商標使用的標志，并無不當(dāng)，本院予以確認。國家知識產(chǎn)權(quán)局以訴爭商標的注冊易使相關(guān)公眾認為訴爭商標指定使用的商品來源于“歐洲足球錦標賽”或與“歐洲足球錦標賽”有關(guān)，導(dǎo)致混淆誤認為由，主張訴爭商標的申請注冊違反2013年商標法第十條第一款第（七）項規(guī)定，由于2013年商標法第十條第一款第（七）項屬于商標絕對禁止條款，該條款所禁止注冊的標志是商標標志本身具有欺騙性且足以導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品特點或產(chǎn)地產(chǎn)生錯誤認識的標志，并不包括與他人商品或服務(wù)來源產(chǎn)生混淆誤認的標志，后者屬于商標法相對條款的調(diào)整范圍，且訴爭商標除“EuroCup”外，還包括圖形部分，國家知識產(chǎn)權(quán)局僅以“EuroCup”一詞認定訴爭商標構(gòu)成2013年商標法第十條第一款第（七）項所指情形無事實和法律依據(jù)，故對其該項上主張，本院不予采信?！?】

　　評論

　　從一審和二審法院的判決書來看，兩級法院均未就申請人與訴爭商標文字構(gòu)成“EuroCup”之間的關(guān)系進行評論，反而認為，訴爭商標的文字部分“EuroCup”的含義與其指定使用的商品“視頻游戲操縱桿”的特點無相悖之處，不會產(chǎn)生誤認，從而推翻了原商評委（現(xiàn)國知局）的結(jié)論。而申請人與訴爭商標文字構(gòu)成“EuroCup”之間的從屬關(guān)系，卻是原商標局和商評委（現(xiàn)國知局）認為訴爭商標可能使消費者對商品來源產(chǎn)生誤認的焦點。

　　一審法院對原商評委（現(xiàn)國知局）的觀點并未解釋，但二審法院在判決書中明確闡明“國家知識產(chǎn)權(quán)局以訴爭商標的注冊易使相關(guān)公眾認為訴爭商標指定使用的商品來源于“歐洲足球錦標賽”或與“歐洲足球錦標賽”有關(guān)，導(dǎo)致混淆誤認為由，主張訴爭商標的申請注冊違反2013年商標法第十條第一款第（七）項規(guī)定，由于2013年商標法第十條第一款第（七）項屬于商標絕對禁止條款，該條款所禁止注冊的標志是商標標志本身具有欺騙性且足以導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品特點或產(chǎn)地產(chǎn)生錯誤認識的標志，并不包括與他人商品或服務(wù)來源產(chǎn)生混淆誤認的標志，后者屬于商標法相對條款的調(diào)整范圍，且訴爭商標除“EuroCup”外，還包括圖形部分，國家知識產(chǎn)權(quán)局僅以“EuroCup”一詞認定訴爭商標構(gòu)成2013年商標法第十條第一款第（七）項所指情形無事實和法律依據(jù)，故對其該項上主張，本院不予采信?！?/p>

　　筆者認為，國知局審查的焦點與兩審法院審理的焦點之所以不同，在于其對《商標法》第十條第一款第（七）項的解釋方式不同：從現(xiàn)行的《商標審查標準》對商標法第十條第一款第（七）項的規(guī)定看，國知局對該條款進行了擴大解釋，認為，商標文字構(gòu)成中有體育賽事名稱“EuroCup”，那必須由申請人證明，其為“EuroCup”賽事的主辦方/經(jīng)營者，否則會使消費者對產(chǎn)品提供者（來源）產(chǎn)生誤認。而北京市高級人民法院對《商標法》第十條第一款第（七）項進行了字面解釋，認為，“誤認的內(nèi)容”僅包含“商品的質(zhì)量等特點”或者“產(chǎn)地”，不涉及“商品來源的誤認”。但是仔細查看本案中申請人提交的證據(jù)材料，筆者留意到，申請人提交了百度百科關(guān)于歐洲籃球聯(lián)賽的釋義、《聲明》《獲許可俱樂部合同》《歐洲杯許可合同》等證據(jù)和在先判決等證據(jù)材料。而且，北京市高級人民法院也提到，本案的申請商標“除“EuroCup”外，還包括圖形部分，國家知識產(chǎn)權(quán)局僅以“EuroCup”一詞認定訴爭商標構(gòu)成2013年商標法第十條第一款第（七）項所指情形無事實和法律依據(jù)”。筆者大膽推斷，法官根據(jù)申請人提交的證據(jù)材料，結(jié)合網(wǎng)絡(luò)搜查，已經(jīng)知曉申請人即為“EuroCup”的主辦方，而且，訴爭商標“EuroCup及圖”與“歐洲足球錦標賽”的標識不同，不會造成消費者誤認的結(jié)果。再加上，訴爭商標文字構(gòu)成“EuroCup”與其指定使用的商品“視頻游戲操縱桿”的特點無相悖之處，不會產(chǎn)生誤認，因此，推翻了國知局的觀點。

　　綜上，本案中，雖然北京市高級人民法院對《商標法》第十條第一款第（七）項的“誤認內(nèi)容”做出了字面解釋，并發(fā)表了“新”的誤認觀點，但實則也結(jié)合了訴爭商標申請人提交的可以證明其為“EuroCup”賽事主辦方的證據(jù)材料，才會認定訴爭商標指定使用在其指定商品上不會產(chǎn)生誤認的結(jié)論。因此，為了提高包含體育賽事名稱、博展覽會名稱等文字的商標在中國的注冊幾率，切不可觸碰“誤認”的紅線，而且筆者建議，申請人須提前收集好主辦賽事、展覽會的章程，議程、合同、廣告等相關(guān)證據(jù)，在遭遇駁回后，利用充足證據(jù)，扭轉(zhuǎn)現(xiàn)狀，保護自身的合法權(quán)益！

　　注釋

　　【1】中華人民共和國北京知識產(chǎn)權(quán)法院行政判決書（2019）京73行初8754號

　　【2】中華人民共和國北京市高級人民法院行政判決書（2020）京行終3377號