文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 王秀青

　　古有楚漢相爭末期，淮陰侯韓信兵分十路把項(xiàng)羽的楚軍圍在垓下，針對項(xiàng)羽的驍勇制定了步步為營的戰(zhàn)術(shù)，終于打敗了項(xiàng)羽，逼迫項(xiàng)羽在烏江自刎。這個陣法一環(huán)連一環(huán)，內(nèi)涵九宮八卦，無懈可擊故稱之為十面埋伏。時(shí)至今日，在國際間和國家層面對于知識產(chǎn)權(quán)，尤其是專利越來越重視的環(huán)境下，專利戰(zhàn)方興未艾，在產(chǎn)品的專利布局中，可借十面埋伏之策為專利戰(zhàn)所用。

　　筆者接觸知識產(chǎn)權(quán)十余年間，對于服務(wù)的企業(yè)在專利與產(chǎn)品的結(jié)合，專利之于產(chǎn)品的保護(hù)作用，引導(dǎo)研發(fā)的意識方面，逐漸從走量到重質(zhì)的過程。所以筆者認(rèn)為企業(yè)在產(chǎn)品存在互態(tài)競爭時(shí)，即產(chǎn)品在市場上存在同質(zhì)化，或存在部分同質(zhì)化的競爭性產(chǎn)品時(shí)，專利布局不失為企業(yè)一個增強(qiáng)產(chǎn)品競爭性的好選擇?？梢钥紤]采取十面埋伏的策略來實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品的專利布局。尤其是產(chǎn)品的生態(tài)環(huán)境為紅海血拼的叢林時(shí)，更應(yīng)及早的實(shí)施十面埋伏之專利戰(zhàn)略規(guī)劃，這樣才能在未來可能出現(xiàn)的專利談判或?qū)＠V訟中增強(qiáng)話語權(quán)，占得先機(jī)。在具體的產(chǎn)品專利布局過程中，筆者借十面埋伏之意喻專利布局路路出擊，冒用“奇兵”做簡要描述。

　　第一路奇兵:開路先鋒，在產(chǎn)品的市場可持續(xù)發(fā)展生命同期內(nèi)，堅(jiān)持產(chǎn)品的科技創(chuàng)新，深度挖掘產(chǎn)品的獨(dú)立核心專利。在此，所謂獨(dú)立核心專利意指不依賴于任何個人和單位的專利即可實(shí)施的產(chǎn)品核心專利。在企業(yè)對該產(chǎn)品核心創(chuàng)新力有足夠的分析和理解，且產(chǎn)品的核心專利是實(shí)現(xiàn)該產(chǎn)品的充分必要條件時(shí)，競爭對手無法繞開或回避它時(shí)，可以利用這一具有戰(zhàn)斗力的先鋒部隊(duì)出擊。

　　第二路奇兵:挖掘延伸競爭對手產(chǎn)品的核心專利，對他們產(chǎn)品的核心專利進(jìn)行升級。雖然挖掘出來的這類專利需依賴于對手的專利才能實(shí)施，但同樣也形成了產(chǎn)品升級無法逾越的鴻溝，阻擋住了競爭對手產(chǎn)品的全面或部分升級、削弱對手的專利話語權(quán)。這樣在將來可通過與競爭對手協(xié)商交叉許可，獲得對方產(chǎn)品核心專利的優(yōu)惠實(shí)施或免費(fèi)實(shí)施。

　　第三路奇兵:充分挖掘自身產(chǎn)品的外圍創(chuàng)意專利。在具有產(chǎn)品自身核心專利的情況下，在自己的核心專利周圍搶先進(jìn)行產(chǎn)品外圍專利的布置，利用眾多的外圍專利把自己的核心專利嚴(yán)密的保護(hù)起來，不給競爭對手對我方核心專利進(jìn)行外圍專利布局的機(jī)會。這一路奇兵對于缺乏核心專利的產(chǎn)品更為重要。在產(chǎn)品缺乏核心專利的情況下，必須布下一定數(shù)量的外圍創(chuàng)意專利，才能形成一定規(guī)模的產(chǎn)品專利池，才可能在與具有產(chǎn)品核心專利的競爭對手進(jìn)行專利對戰(zhàn)中具備足夠的戰(zhàn)力，才可能有更多一點(diǎn)的話語權(quán)。

　　第四路奇兵:充分分析產(chǎn)品自有專利，放棄已經(jīng)沒有市場生命力的僵尸專利。產(chǎn)品經(jīng)營的目的是為了贏利，如果專利的繼續(xù)維持已經(jīng)沒有市場價(jià)值，筆者建議或放棄或委托服務(wù)機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓，將有限的資源和資金放到新產(chǎn)品研發(fā)和新專利挖掘上。

　　第五路奇兵:放棄產(chǎn)品的部分外圍專利，以專利技術(shù)的公開換市場。雖然在一定程度上可能會使企業(yè)自身損失掉一些可以利用的專利數(shù)量，但同樣的也可以使競爭對手無法在這些領(lǐng)域進(jìn)行專利布局，從而可以以最小的代價(jià)防止競爭對手在這部分形成外圍專利堵截。

　　第六路奇兵:根據(jù)產(chǎn)品的不同市場需求，獲取非直接競爭對手的獨(dú)占性、排他性或普通專利許可，以突破或回避掉競爭對手的產(chǎn)品專利路障，從而避開競爭對手利用其產(chǎn)品專利對我方進(jìn)行狙擊。

　　第七路奇兵:直接或間接地向其他單位或個人購買產(chǎn)品的相關(guān)專利權(quán)，增強(qiáng)產(chǎn)品的專利含金量、提升產(chǎn)品專利話語權(quán)。google相繼購買IBM的大量相關(guān)專利,繼而收購老牌手機(jī)廠商摩托羅拉移動(95億美元用來購買專利); 聯(lián)想花29億美元向google收購摩托羅拉移動連同商標(biāo)、品牌、3500名員工和2000個專利。其最主要目的就是為了獲取核心專利戰(zhàn)力，提升在移動終端產(chǎn)品的專利話語權(quán)。

　　第八路奇兵:若在產(chǎn)品的市場生命周期內(nèi)，無法繞開競爭對手的核心專利，那么可以提前檢索專利無效的證據(jù)，分析競爭對手的核心專利是否存在無效的可能，對這些專利提出無效宣告申請。

　　第九路奇兵:對競爭對手的產(chǎn)品核心專利，分析其有無正當(dāng)理由末實(shí)施或未充分實(shí)施的情況存在，有無因?yàn)樵搶＠麢?quán)的行使行為造成了壟斷。若存在這些情況，可向國務(wù)院專利行政部門提出強(qiáng)制許可的請求，以獲得專利的強(qiáng)制許可，從而掃清自身產(chǎn)品在市場上，為生產(chǎn)經(jīng)營、使用、許諾銷售、銷售的專利許可障礙。

　　第十路奇兵:對產(chǎn)品在未來市場上的需求比較模糊的，非確定性的創(chuàng)意專利，采用非放棄性的、不喪失新穎性公開，以搶占專利先機(jī)。即合理利用《專利法》第二十四條的第二、第三款的規(guī)定，進(jìn)行專利公開。若在6個月內(nèi)確認(rèn)肯定了市場價(jià)值，則進(jìn)行專利申請。

　　總而言之，在你中有我，我中有你的產(chǎn)品專利叢林中，合理地進(jìn)行十面埋伏的產(chǎn)品專利布局，對確保產(chǎn)品在專利生物鏈中處于上層位置，具有非常重要的意義；對在未來可能發(fā)生的針對產(chǎn)品的專利談判和專利訴訟中將起到至關(guān)重要的作用。