文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 劉揚

　　商標(biāo)是用于區(qū)分商品和服務(wù)來源的標(biāo)志，是企業(yè)的無形資產(chǎn)，對于企業(yè)來說，建立自主品牌是企業(yè)成長必不可少的環(huán)節(jié)。如何選擇符合行業(yè)特點，便于相關(guān)公眾記憶和識別的標(biāo)志并能夠成功獲得注冊的商標(biāo)成為眾多企業(yè)面臨的難題。尤其在我國有效注冊商標(biāo)量每年都突破千萬的情況下，想要順利將核心品牌注冊為商標(biāo)難度極大。

　　那么，如果企業(yè)在申請注冊的商標(biāo)被國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局適用《商標(biāo)法》第十條第一款第八項予以駁回時，是否就無法克服了呢？本文將以“混4”商標(biāo)駁回復(fù)審案為切入點，評析相關(guān)法律問題。

　　【基本案情】

申請商標(biāo)

（第12類汽車， 陸地車輛用噴氣發(fā)動機等）

　　2018年1月5日，長城汽車股份有限公司在第12類“陸地車輛用噴氣發(fā)動機,陸地車輛用電動機,野營車,陸地車輛馬達(dá),陸、空、水或鐵路用機動運載工具,汽車,陸地車輛用發(fā)動機支架,陸地車輛推進(jìn)裝置,陸地車輛引擎,陸地車輛變速箱”商品上申請注冊了“混4”商標(biāo)。該商標(biāo)在申請過程中，國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局以“混4”使用在“陸地車輛用噴氣發(fā)動機,陸地車輛用電動機,野營車,陸地車輛馬達(dá),陸、空、水或鐵路用機動運載工具,汽車,陸地車輛用發(fā)動機支架,陸地車輛推進(jìn)裝置,陸地車輛引擎,陸地車輛變速箱”上具有不良影響，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第八項為由，駁回了“混4”在“陸地車輛用噴氣發(fā)動機,陸地車輛用電動機,野營車,陸地車輛馬達(dá),陸、空、水或鐵路用機動運載工具,汽車,陸地車輛用發(fā)動機支架,陸地車輛推進(jìn)裝置,陸地車輛引擎,陸地車輛變速箱”商品上的注冊申請。

　　最終，國家知識產(chǎn)權(quán)局認(rèn)定，“混4”商標(biāo)的注冊申請未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項所指的情形，對其予以初步審定并公告。

　　在得知該駁回理由時，筆者第一反應(yīng)即在百度、360等搜索引擎中對“混4”進(jìn)行關(guān)鍵字搜索，并沒有檢索到相關(guān)信息。即便是將“混4”中的“混”字拆分來理解其含義，發(fā)現(xiàn)其本義為“水勢盛大”，還有水多雜志而不清澈的意思。但是否因為此種解釋，則“混4”商標(biāo)不能獲得注冊呢？答案當(dāng)然是否定的。

　　關(guān)于“不良影響”，商標(biāo)法在第十條第一款第（八）項進(jìn)行了規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：(八)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的?！鄙虡?biāo)局和商標(biāo)評審委員會制定的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對“不良影響”進(jìn)行了具體的解釋和舉例。

　　根據(jù)《審理標(biāo)準(zhǔn)》的解釋，“社會主義道德風(fēng)尚”，是指我國人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則、規(guī)范以及在一定時期內(nèi)社會上流行的良好風(fēng)氣和習(xí)慣；“其他不良影響”，是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。有害于社會主義道德風(fēng)尚或者具有其他不良影響的判定應(yīng)考慮社會背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，并應(yīng)考慮商標(biāo)的構(gòu)成及其指定使用的商品和服務(wù)。

　　很顯然，“混4”具有多種含義，第一含義為“摻雜在一起”，創(chuàng)意來源于混合動力，且相關(guān)公眾的普遍認(rèn)知為“混得好”等，“混4”并不屬于以上《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項所指情形。那么通過本案需要理清的有兩點，第一則是不良影響的適用是否考量核定使用的商品或服務(wù)。第二則是商標(biāo)具有多種含義，除普通含義外，存在第二層不良含義時，如何認(rèn)定的問題。

　　首先，第一個問題，商標(biāo)具有不良影響是否需要考量核定使用的商品或服務(wù)？答案是肯定的，判斷商標(biāo)是否易產(chǎn)生不良影響時，需要充分考慮該商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)類別。有些商標(biāo)無論使用于何種商品或服務(wù)上，都容易產(chǎn)生不良影響，如“街頭霸王”、“屌絲男士”等詞匯，使用于任何商品或服務(wù)上都易讓人認(rèn)為是有害于社會主義道德風(fēng)尚，因此這類詞匯不宜申請為注冊商標(biāo)。還有一些商標(biāo)只有使用于特定的商品或服務(wù)類別時，才會產(chǎn)生不良社會影響，如“非典”、“少林寺”等詞匯，并不會讓人認(rèn)為違反社會主義道德風(fēng)尚，將其用于文藝演出等服務(wù)上不會產(chǎn)生不良影響，但是將其用于藥品、避孕套之類的商品上，整體格調(diào)不高，就會讓人對我國社會主流文化價值產(chǎn)生消極負(fù)面的影響。

　　其次，第二個問題，商標(biāo)具有多種含義，除普通含義外，存在第二層不良含義，如何認(rèn)定的問題。

　　在判斷商標(biāo)是否具有不良影響時，除了普通的含義，往往也會考量第二層不良含義。那么第二層不良含義要如何來認(rèn)定呢？這就需要以社會公眾的一般認(rèn)知為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，而并非《商標(biāo)法》規(guī)定的相關(guān)公眾。社會公眾與我國《商標(biāo)法》規(guī)定的相關(guān)公眾不同，范圍更廣，泛指社會上的普通民眾，不局限于訴爭商標(biāo)所指定使用的商品或服務(wù)類別。實踐中社會公眾認(rèn)知有兩種方式方式，第一是以辭典、工具書等公開出版物或者其他能夠為公眾廣泛接觸的信息載體等所確定的內(nèi)容為準(zhǔn)。這種認(rèn)定方式，因辭典及工具書的權(quán)威性，有一定的可取性。但這種認(rèn)定方式，忽視了公開出版物滯后性。第二是隨著互聯(lián)網(wǎng)+時代的到來，社會主義文化價值觀在逐年快速更新，每年都會涌現(xiàn)出新興的熱門詞匯，而在這一過程中，往往平時常見的詞組會在社會文化價值的引領(lǐng)下出現(xiàn)第二含義，并被廣大社會群眾所快速傳播、理解和使用，社會公眾的認(rèn)知在不斷的轉(zhuǎn)變。那么這種認(rèn)知在社會公眾中得到了絕大多數(shù)人的認(rèn)可，且符合社會實際情況，則可以將此作為該詞匯的第二含義。

　　因社會公眾的廣泛性，司法實踐并不能每個案子都向公眾征求意見，這既不符合司法性質(zhì)，亦不具有操作性，故社會公眾的一般認(rèn)知，通常由法官自由裁量。這也導(dǎo)致了不同法官，因為知識水平、閱歷、生活環(huán)境等因素的差別，對于同一注冊商標(biāo)，可能會作出不同的認(rèn)定。本人認(rèn)為還是應(yīng)當(dāng)以社會公眾意見為準(zhǔn)，參考相關(guān)的公開出版物、新聞媒體報道、社會調(diào)查報告等多種途徑綜合進(jìn)行認(rèn)定。

　　基于上述司法理念的參考，“混4”的申請人長城汽車股份有限公司啟動了商標(biāo)駁回復(fù)審程序，并最終獲得商標(biāo)評審委員會支持，目前該商標(biāo)已經(jīng)順利核準(zhǔn)注冊。由此可見，商標(biāo)在申請注冊過程中遭遇官方駁回并不可怕，其駁回主要原因在于商標(biāo)注冊審查標(biāo)準(zhǔn)在不同階段的尺度及運用存在一定差異。企業(yè)遭遇類似的商標(biāo)駁回情況，可以積極嘗試爭取商標(biāo)最終的核準(zhǔn)注冊。