文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 劉成

　　專利申請文件中的權(quán)利要求，不僅是專利確權(quán)的根本，而且，其定義了專利權(quán)利的行使范圍和方式，也是在專利訴訟過程中侵權(quán)判定的依據(jù)，作為專利申請的靈魂，權(quán)利要求對于專利申請的重要性不言而喻。

　　目前，權(quán)利要求的撰寫，不僅僅需要體現(xiàn)專利的核心發(fā)明構(gòu)思、界定合適的保護范圍，以維護專利權(quán)人以及社會公眾的利益，還需要盡可能方便后期的侵權(quán)取證判斷。其中，對于交互類的方法發(fā)明專利，一種主流的撰寫策略，是基于單側(cè)撰寫原則（以下簡稱為“單側(cè)寫”）撰寫權(quán)利要求（尤其是獨立權(quán)利要求），即一組權(quán)利要求中每個權(quán)利要求的動作執(zhí)行者均為同一執(zhí)行主體，并且通常會部署多個不同執(zhí)行主體分別對應的一組權(quán)利要求。如此，在侵權(quán)判定過程中，可以僅針對一個執(zhí)行主體對應的侵權(quán)產(chǎn)品采集侵權(quán)證據(jù)，并且，當其與專利申請文件記載的其中一組權(quán)利要求中的技術(shù)特征比對成功，即可判定專利侵權(quán)成立。

　　與之對應的另一撰寫策略，為基于多側(cè)撰寫原則（以下簡稱為多側(cè)寫）撰寫權(quán)利要求，即權(quán)利要求中的動作執(zhí)行者為多個不同的執(zhí)行主體。相應的，若判定專利侵權(quán)成立，則通常要求對涉案的多個執(zhí)行主體均進行取證，并與權(quán)利要求中的特征均比對成功。如此，取證難度較大，更重要的是，當多個執(zhí)行主體對應的侵權(quán)產(chǎn)品分別屬于不同的生產(chǎn)廠商時，由于每個生產(chǎn)廠商僅生產(chǎn)部分執(zhí)行主體對應的侵權(quán)產(chǎn)品，因此，每個生產(chǎn)廠商均沒有實施權(quán)利要求的完整方案，從而難以判定各個生產(chǎn)廠商存在侵權(quán)行為（關(guān)于針對多個生產(chǎn)廠商的共同侵權(quán)判定，本文在此不再展開討論）。

　　既然單側(cè)寫的權(quán)利要求在侵權(quán)取證和判定上具有明顯的優(yōu)勢，那是否所有交互類的專利技術(shù)方案，都應該采用單側(cè)寫的方式撰寫權(quán)利要求呢？筆者認為，權(quán)利要求采用單側(cè)寫還是多側(cè)寫，應當結(jié)合侵權(quán)主體進行考慮。

　　其中，侵權(quán)主體，是指執(zhí)行主體所屬的主體，通常為執(zhí)行主體的生產(chǎn)者或者控制者。舉例來說，假設(shè)執(zhí)行主體為基站，則侵權(quán)主體可以是基站的生產(chǎn)商，或者是擁有基站的運營商等。在專利訴訟時，侵權(quán)主體通常也是被告那一方。

　　一、當確定多個執(zhí)行主體歸屬于同一侵權(quán)主體時，還是應該優(yōu)先采用多側(cè)寫的方式撰寫權(quán)利要求。

　　在專利侵權(quán)訴訟過程中，如果能夠證明單一侵權(quán)主體利用其所擁有的一個或者多個執(zhí)行主體，實施了權(quán)利要求中的所有方法步驟，則基于全面覆蓋原則能夠判定該侵權(quán)主體存在侵權(quán)行為?；诖?，在撰寫權(quán)利要求的過程中，當確定該多個執(zhí)行主體只會歸屬于同一生產(chǎn)廠商或者運營廠商時，優(yōu)先采用多側(cè)寫的方式來撰寫權(quán)利要求。

　　這是因為，相較于單側(cè)寫而言，多側(cè)寫不僅不會對專利權(quán)人的侵權(quán)訴訟產(chǎn)生不利影響（因為僅涉及一個侵權(quán)主體），而且還能降低專利在申請階段的確權(quán)難度、提高專利授權(quán)后的穩(wěn)定性。而反觀單側(cè)寫，基于單側(cè)寫的方式所撰寫出的權(quán)利要求，容易存在方案不清楚/不完整的問題。

　　具體地，基于單側(cè)寫所撰寫出的權(quán)利要求，通常只會包括一個執(zhí)行主體所執(zhí)行的所有方法步驟，而不會引入其他執(zhí)行主體所執(zhí)行的動作內(nèi)容，以此避免將“單側(cè)寫”變成“多側(cè)寫”。但是，對于多執(zhí)行主體進行交互的專利，需要多個執(zhí)行主體均執(zhí)行各自負責的方法步驟才能解決技術(shù)問題。如果在權(quán)利要求中僅體現(xiàn)單個執(zhí)行主體所執(zhí)行的方法步驟，并通過功能性限定或者其他方式刻意隱藏其余執(zhí)行主體的操作，此時，該權(quán)利要求所要求保護的方案通常不是一個完整的技術(shù)方案?？梢岳斫?，一個不完整的技術(shù)方案，并不能清楚的說明其為何能夠解決技術(shù)問題，從而在專利申請中的實審階段，容易以不滿足專利法第26條第4款規(guī)定的“權(quán)利要求書應當以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍”為由，認定專利申請不能獲得授權(quán)。如此，單側(cè)寫的權(quán)利要求，往往會增加專利獲得授權(quán)的難度。并且，即使專利獲得授權(quán)，后期在針對該專利進行無效訴訟的過程中，也仍然可能會以權(quán)利要求不清楚（所保護的技術(shù)方案不完整）為由判定專利權(quán)無效，從而降低了專利權(quán)的穩(wěn)定性。

　　以云服務(wù)類的專利為例，一項發(fā)明人所提出的新的云服務(wù)，可以包括交互裝置、處理裝置和存儲裝置三個執(zhí)行主體。在實際的專利產(chǎn)品中，交互裝置通常由與用戶進行交互的客戶端或者網(wǎng)頁實現(xiàn)，處理裝置通常由計算設(shè)備集群實現(xiàn)，存儲裝置通常由數(shù)據(jù)庫或者存儲服務(wù)器實現(xiàn)。在實際的運營場景中，通常是由一個運營商單獨提供這項云服務(wù)，即由一個運營商完成交互裝置、處理裝置和存儲裝置的開發(fā)和運營，而很少會有多個運營商采用分工合作的方式共同運維該一項云服務(wù)（各自負責運營部分執(zhí)行主體）。所以，在撰寫這類專利的權(quán)利要求時，可以更傾向于采用多側(cè)寫的撰寫模式。

　　誠然，筆者不否認會有多個運營商共同運維一項云服務(wù)的可能性存在（即使該可能性很低），但是，在已經(jīng)實現(xiàn)對專利權(quán)人的實際專利產(chǎn)品做出實際保護的情況下，為了進一步兼顧到實際運營場景中這種低概率實施方案的一點可能性，而頂著增大專利授權(quán)難度的風險、增大專利權(quán)不穩(wěn)定的風險采用單側(cè)寫的方式撰寫權(quán)利要求，這到底是真的做到了保護專利權(quán)人（申請人）的利益，還是實際上在間接損害著專利權(quán)人的利益，筆者認為值得對此慎重衡量，畢竟，如果專利因為權(quán)利要求單側(cè)寫所帶來的不清楚問題而難以獲得授權(quán)，那再怎么考慮權(quán)利要求所主張的保護范圍、考慮如何避免別人做出規(guī)避設(shè)計，都是竹籃打水一場空。

　　二、當確定多個執(zhí)行主體歸屬于多個侵權(quán)主體時，優(yōu)先采用單側(cè)寫的方式撰寫權(quán)利要求。

　　當專利技術(shù)方案中的多個執(zhí)行主體很明顯是歸屬于多個侵權(quán)主體，或者基于代理經(jīng)驗具有較大把握確定多個執(zhí)行主體通常屬于多個侵權(quán)主體時，在實際應用場景中明顯不存在單一的侵權(quán)主體會同時生產(chǎn)或運營多個主體，此時，采用單側(cè)寫的方式撰寫權(quán)利要求才是最佳選擇。

　　比如，對于終端與基站之間的交互類專利，在實際的生產(chǎn)和運營環(huán)境中，更加普遍的情況是終端的生產(chǎn)商（或者運營商）與基站的生產(chǎn)商（或者運營商）屬于不同的廠商。所以，在撰寫這類專利的權(quán)利要求時，可以更傾向于采用單側(cè)寫的撰寫模式，即為終端和基站分別撰寫一組權(quán)利要求，以此針對終端廠商和基站廠商這兩個潛在的侵權(quán)主體，單獨撰寫終端側(cè)和基站側(cè)的權(quán)利要求進行專利保護，可以有效避免專利權(quán)人的利益不受任一侵權(quán)主體的侵害。

　　那如何確定專利技術(shù)方案中的多個執(zhí)行主體是否屬于同一侵權(quán)主體呢？

　　1）在撰寫權(quán)利要求之前，與發(fā)明人圍繞專利產(chǎn)品的實際生產(chǎn)或運營方向進行溝通確認。

　　對于大多數(shù)發(fā)明人而言，其通常會基于企業(yè)內(nèi)部產(chǎn)品線的研發(fā)需求進行發(fā)明創(chuàng)造，所以，發(fā)明人對于專利產(chǎn)品在實際的生產(chǎn)或運營模式擁有可信的前瞻性預測，能夠確定專利產(chǎn)品在實際生產(chǎn)或者運營時很可能存在幾個侵權(quán)主體，從而通過與發(fā)明人進行溝通確認，可以確定專利技術(shù)方案中的多個執(zhí)行主體是否屬于同一侵權(quán)主體。

　　2）了解實際的營銷市場，也即了解專利產(chǎn)品所處的真實生產(chǎn)或運營環(huán)境。

　　對于作為企業(yè)內(nèi)技術(shù)人員的發(fā)明人，其研發(fā)的專利產(chǎn)品，很可能會被投入營銷市場，因此，通過了解業(yè)內(nèi)關(guān)于該專利產(chǎn)品或者同類產(chǎn)品的實際營銷市場，可以具有較大把握確定該專利產(chǎn)品是否會涉及多個生產(chǎn)商或者運營商，也即確定是否會涉及多個侵權(quán)主體。

　　一種可選的手段，可以是瀏覽業(yè)內(nèi)的多個企業(yè)所推出的技術(shù)官網(wǎng)和產(chǎn)品官網(wǎng)，參考這些企業(yè)生產(chǎn)或者運營針對與該專利產(chǎn)品同類或者相關(guān)的其它產(chǎn)品所涉及的主體，以此衡量專利產(chǎn)品所可能存在的侵權(quán)主體為一個或者多個。

　　總的來說，不管是采用單側(cè)寫還是多側(cè)寫，其實都是為了對專利權(quán)人的實際專利產(chǎn)品做出有效保護，所以，圍繞專利產(chǎn)品在實際運營場景中最可能存在的侵權(quán)主體，確定權(quán)利要求的撰寫方式，才是真正在對專利權(quán)人的利益做出切實的保護。

　　實際上，抉擇單側(cè)寫還是多側(cè)寫的原因在于，單側(cè)寫與多側(cè)寫各有優(yōu)缺點，即單側(cè)寫可能會影響專利授權(quán)和專利穩(wěn)定性，而多側(cè)寫存在與實際的侵權(quán)主體不一致的問題。實際撰寫過程中，如果申請人同意采用“雙重保險”策略，則可以單側(cè)寫與多側(cè)寫并行處理，即在專利申請文件中，不僅基于單側(cè)寫的方式為每個執(zhí)行主體分別撰寫一套權(quán)利要求，還基于多側(cè)寫的方式撰寫多個執(zhí)行主體相互的一套權(quán)利要求（但是權(quán)利要求項目的增加，也會相應增加專利申請階段的費用）。

　　以上是筆者針對撰寫權(quán)利要求的一些思考總結(jié)，對于存在的不妥之處，還請讀者批評指教。