“新鮮屋”該占多大地盤(pán)

2005-11-30
文/北京集佳律師事務(wù)所　　劉文彬
　　
　　2005年8月25日，《北京日?qǐng)?bào)》刊登一篇關(guān)于妙士“新鮮屋”商標(biāo)的新聞。大致內(nèi)容是說(shuō)，北京妙士乳業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱妙士公司）訴國(guó)家商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱商評(píng)委）行政裁決一案一審敗訴。北京市第一中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱一中院）判決，妙士公司不得繼續(xù)使用“新鮮屋”商標(biāo)。近日，筆者看到一中院關(guān)于此案的行政判決書(shū)。在仔細(xì)閱讀該份行政判決書(shū)后，認(rèn)為一中院應(yīng)撤銷商評(píng)委的裁定而不是維持。理由如下：
　　一、法院查明的案件事實(shí)
　　屋頂型包裝紙盒是美國(guó)（美商）國(guó)際紙業(yè)公司研發(fā)的產(chǎn)品。在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，該公司于1986年8月16日在紙箱、紙盒、紙袋商品上注冊(cè)了“新鮮屋”文字商標(biāo)；1991年其又注冊(cè)了“巧鮮屋”商標(biāo)，指定使用的商品為各種箱、盒、瓶、袋、罐、桶、缸、籃、信箱、置物籃，其中“鮮”、“屋”兩個(gè)字的字體、表現(xiàn)形式與爭(zhēng)議商標(biāo)基本相同。上海中包國(guó)際紙業(yè)有限公司（1994年由美國(guó)國(guó)際紙業(yè)公司與中國(guó)包裝總公司合資成立，2001年變更為美國(guó)國(guó)際紙業(yè)公司的獨(dú)資公司，即本案第三人）于1995年6月14日申請(qǐng)注冊(cè)“新鮮屋”、“巧鮮屋”商標(biāo)，于1997年2月21日核準(zhǔn)注冊(cè)，指定使用的商品為第16類紙盒、紙板盒，2002年8月22日注冊(cè)人名義變更為第三人。
　　1996年9月18日，康達(dá)公司申請(qǐng)注冊(cè)本案爭(zhēng)議商標(biāo)，爭(zhēng)議商標(biāo)與第三人注冊(cè)的“新鮮屋”商標(biāo)文字構(gòu)成相同，字體、表現(xiàn)形式近似，其指定使用的商品為第29類的水果罐頭、水果片、干蔬菜、牛奶飲料（以奶為主）、食品用膠，于1997年9月14日核準(zhǔn)注冊(cè)。該商標(biāo)于1999年4月28日核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給保定妙士生物工程食品有限公司，于2002年5月29日核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給妙士公司。
　　二、法院認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)
　　法院認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)主要有：美國(guó)《讀者文摘》1987年6月號(hào)（中文版）刊登了一篇題為《世界林產(chǎn)業(yè)巨人——國(guó)際紙業(yè)公司》的廣告，對(duì)第三人關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行了介紹，其中有一句宣傳短語(yǔ)“新鮮屋紙盒包裝，給牛乳作好的家”，其中“新鮮屋”三個(gè)字的字體、表現(xiàn)形式與爭(zhēng)議商標(biāo)基本相同。
　　1995年8月11日，第三人的關(guān)聯(lián)企業(yè)臺(tái)灣國(guó)際紙業(yè)股份有限公司與保定威龍化工制品有限公司簽訂了銷售屋頂型紙盒灌裝機(jī)的合同。
　　1996年8月8日，《新聞報(bào)》上刊登《世界紙業(yè)巨頭投資浦東》一文，對(duì)第三人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的“新鮮屋”商標(biāo)進(jìn)行了宣傳。
　　1996年9月13日，《上海老年報(bào)》刊登《新鮮屋開(kāi)拓飲品包裝新市場(chǎng)》一文，對(duì)第三人以“新鮮屋”為商標(biāo)的屋頂型紙盒產(chǎn)品進(jìn)行了介紹。
　　三、法院認(rèn)定事實(shí)的法律依據(jù)
　　作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。
筆者在這里圍繞上述證據(jù)，來(lái)分析其所證明的事實(shí)，是否符合《商標(biāo)法》第三十一條所需要的構(gòu)成要件。
證據(jù)一：關(guān)于1987年美國(guó)中文版《讀者文摘》
該份證據(jù)形成的時(shí)間為1987年6月，形成地為美國(guó)，內(nèi)容是介紹世界林產(chǎn)業(yè)巨人——國(guó)際紙業(yè)公司。其中，“新鮮屋”三字出現(xiàn)在宣傳短語(yǔ)——“新鮮屋紙盒包裝，給牛乳作好的家”。
　　“他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”是《商標(biāo)法》第三十一條的構(gòu)成要件之一。如何理解“已經(jīng)使用的商標(biāo)”“一定影響的商標(biāo)”，對(duì)本案至關(guān)重要。
　　2002年9月15日生效的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三條明確規(guī)定：
　　商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。商標(biāo)的使用是指商標(biāo)權(quán)利人在商業(yè)活動(dòng)中實(shí)際使用其標(biāo)識(shí)，向消費(fèi)者來(lái)表明商品的來(lái)源。其中，“使用”應(yīng)為實(shí)際使用。“商標(biāo)”是在商業(yè)活動(dòng)中，能夠起到區(qū)別商品來(lái)源的功能并實(shí)際使用于商品的標(biāo)志。美國(guó)中文版的《讀者文摘》報(bào)道屬于非廣告宣傳，并未將“新鮮屋”商標(biāo)用于“紙盒、紙板盒”，其宣傳報(bào)道行為不能視為商標(biāo)的使用。同時(shí)，由于商標(biāo)保護(hù)的地域性，以及我國(guó)《商標(biāo)法》的基本原則，應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)在先使用的范圍限定于我國(guó)大陸地區(qū)?！耙呀?jīng)使用的商標(biāo)” 是指在中國(guó)大陸地區(qū)，他人在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中實(shí)際使用過(guò)的商標(biāo)。證據(jù)一不符合上述條件，不能成為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
　　證據(jù)二、三：關(guān)于《新聞報(bào)》、《上海老年報(bào)》報(bào)道
　　如上述分析，《新聞報(bào)》上刊登《世界紙業(yè)巨頭投資浦東》及《上海老年報(bào)》上刊登《新鮮屋開(kāi)拓飲品包裝新市場(chǎng)》新聞報(bào)道，不能視為第三人將“新鮮屋”商標(biāo)在商業(yè)活動(dòng)中的使用。那么，能否證明“新鮮屋”商標(biāo)具有一定影響呢？法律上，并沒(méi)有對(duì)“一定影響的商標(biāo)”概念作出解釋。對(duì)其的理解，應(yīng)借鑒馳名商標(biāo)的概念。2003年6月1日生效的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)的規(guī)定》第二條規(guī)定：馳名商標(biāo)是指在中國(guó)為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)?！耙欢ㄓ绊懙纳虡?biāo)”是指在中國(guó)為相關(guān)公眾知曉并享有一定聲譽(yù)，尚未達(dá)到馳名高度的商標(biāo)。我國(guó)《商標(biāo)法》第十四條對(duì)認(rèn)定馳名商標(biāo)的條件有明確的規(guī)定。如相關(guān)公眾中的知名度、使用時(shí)間、宣傳范圍等等。由此可見(jiàn)，要想認(rèn)定具有“一定影響的商標(biāo)”，需要一系列的證據(jù)來(lái)證明。如相關(guān)公眾中的知名度、使用時(shí)間、宣傳范圍等等。僅僅依據(jù)這兩份證據(jù)來(lái)證明，第三人的“新鮮屋”商標(biāo)具有的一定影響，顯然是不夠的。只能得出這樣的結(jié)論：康達(dá)公司于1996年9月18日申請(qǐng)注冊(cè)爭(zhēng)議商標(biāo)時(shí)，第三人的“新鮮屋”商標(biāo)尚未具有的一定影響。
　　證據(jù)四：關(guān)于銷售屋頂型紙盒灌裝機(jī)的合同
　　“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”是我國(guó)《商標(biāo)法》第三十一條另一構(gòu)成要件。該條后半段明確禁止不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。立法的目的是維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用原則，制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。所謂不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)，主要是指使用了違反誠(chéng)實(shí)信用原則的方式申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，即申請(qǐng)人具有企圖竊取他們商標(biāo)的主觀惡意。只要商標(biāo)申請(qǐng)人主觀上存在這種惡意，其申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的行為就可以認(rèn)定為不正當(dāng)。其構(gòu)成要件至少有兩個(gè)：1、明知或者應(yīng)知他人在先使用并有有一定影響的商標(biāo)；2、商標(biāo)注冊(cè)后，注冊(cè)人利用該商標(biāo)的影響，向第三人轉(zhuǎn)讓或?qū)嵤┰S可，謀取利益。
　　在本案中，第三人述稱康達(dá)公司為一家專門生產(chǎn)滅蚊蟲(chóng)制劑的企業(yè)。由此看出，康達(dá)公司與第三人為不同地區(qū)、經(jīng)營(yíng)范圍不同的企業(yè)，二者沒(méi)有發(fā)生任何商業(yè)往來(lái)。因此，不能認(rèn)定康達(dá)公司主觀上對(duì)“新鮮屋”商標(biāo)的“明知”。
　　那么，能否推定康達(dá)公司對(duì)“新鮮屋”商標(biāo)的“應(yīng)知”呢？
　　我們先來(lái)分析這份銷售合同的內(nèi)容：首先，從銷售合同的主體來(lái)看，合同雙方主體為臺(tái)灣國(guó)際紙業(yè)股份有限公司與保定威龍化工制品有限公司。即不是本案的第三人也不是康達(dá)公司。其次，從銷售合同的內(nèi)容來(lái)看，其標(biāo)的物為長(zhǎng)青牌紙盒灌裝機(jī)、備用零件、烙印機(jī)。整個(gè)合同沒(méi)有出現(xiàn)“新鮮屋”商標(biāo)的字樣。
　　另外，從證據(jù)的角度來(lái)說(shuō)，這是一份孤證，沒(méi)有其它證據(jù)與之相佐證。如合同履行的證據(jù)、投產(chǎn)的證據(jù)等等。不能形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈，來(lái)證明本案的事實(shí)。即標(biāo)有“新鮮屋”商標(biāo)的紙盒，在河北地區(qū)的商業(yè)活動(dòng)中實(shí)際使用。
　　綜上，我們不能推定出康達(dá)公司主觀上，對(duì)“新鮮屋”商標(biāo)的“應(yīng)知”。同時(shí)，康達(dá)公司并未通過(guò)轉(zhuǎn)讓爭(zhēng)議商標(biāo)的行為，謀取利益?？颠_(dá)公司申請(qǐng)注冊(cè)爭(zhēng)議商標(biāo)，主觀即非“明知”也非“應(yīng)知” “新鮮屋”商標(biāo)。因此，不能認(rèn)定康達(dá)公司主觀上具有惡意，其注冊(cè)行為不屬于不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)。
　　另外，該份行政判決書(shū)的裁判理由部分認(rèn)為：爭(zhēng)議商標(biāo)指定使用的商品與第三人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的“新鮮屋”商標(biāo)使用的商品具有一定的關(guān)聯(lián)性，容易使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，有悖于商標(biāo)區(qū)別商品來(lái)源的本質(zhì)屬性。筆者不認(rèn)同法院的這種看法。首先，這里涉及到一個(gè)商標(biāo)關(guān)聯(lián)性的問(wèn)題。所謂商標(biāo)的關(guān)聯(lián)性，是指當(dāng)事人雙方商標(biāo)使用商品或服務(wù)在功能、用途、銷售渠道和消費(fèi)群體等方面的相關(guān)性。如電梯與電梯維修、車輛與車輛修理等可以視為具有關(guān)聯(lián)性。又比如03類的肥皂與21類的肥皂碟，二者使用的功能、使用方式緊密聯(lián)系。如果在肥皂與肥皂碟上使用相同或近似商標(biāo)，會(huì)造成商標(biāo)的關(guān)連性。其次，我國(guó)《商標(biāo)法》第五十一條明確規(guī)定：注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。
　　因此，第三人享有的注冊(cè)號(hào)為948430的“新鮮屋”注冊(cè)商標(biāo)與康達(dá)公司爭(zhēng)議商標(biāo)在使用方式上是否具有關(guān)聯(lián)性，應(yīng)看其核定使用的商品是否具有相關(guān)性。第三人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品為：紙盒、紙板盒。康達(dá)公司爭(zhēng)議商標(biāo)核定使用的商品為：水果罐頭、水果片、干蔬菜、牛奶飲料（以奶為主）、食品用膠。參考《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，紙盒、紙板盒屬于第16類，牛奶飲料（以奶為主）等屬于第29類，完全是不相同的商品。另外，從商品的功能、用途、銷售渠道和消費(fèi)群體來(lái)看，這兩種商品也不具有相關(guān)性。第三人注冊(cè)商標(biāo)與康達(dá)公司的爭(zhēng)議商標(biāo)在使用方式上，不具有一定的關(guān)聯(lián)性。（消費(fèi)者混淆誤認(rèn)，是由于第三人對(duì)“新鮮屋”商標(biāo)使用方式不規(guī)范造成的。筆者在這里不做過(guò)多分析。）
　　筆者認(rèn)為，第三人上述證據(jù)組合在一起，不能形成一個(gè)完整的證明體系，來(lái)證明本案所需要的法律事實(shí)。不符合《商標(biāo)法》第三十一條所需要的構(gòu)成要件。即康達(dá)公司申請(qǐng)注冊(cè)爭(zhēng)議商標(biāo)時(shí)，第三人的“新鮮屋”商標(biāo)未在商業(yè)活動(dòng)實(shí)際使用并不具有一定的影響?？颠_(dá)公司注冊(cè)行為未違反誠(chéng)實(shí)信用原則。康達(dá)公司在與“紙盒、紙板盒”不同的商品上，申請(qǐng)注冊(cè)“新鮮屋”商標(biāo)的行為，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。令筆者欣慰的是，在北京市高級(jí)人民法院審理的另一起行政訴訟案件的判決書(shū)中，印證了筆者的觀點(diǎn)。

　

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