——評“公牛電器”商標侵權(quán)及不正當(dāng)競爭案

文／北京市集佳律師事務(wù)所 張亞洲

　　慈溪市公牛電器有限公司（以下簡稱“慈溪公牛”）成立于1995年，是一家以“開關(guān)、插座”電氣商品生產(chǎn)、銷售為主的大型企業(yè)。慈溪公牛自成立以來，其產(chǎn)品經(jīng)銷網(wǎng)絡(luò)已遍布全國各地，年銷售額累計達到億萬元。1997年2月7日，慈溪公牛在商品和服務(wù)國際分類第09類的“電器插頭（觸點）；插頭；插座；高低壓開關(guān)板”等商品上獲準注冊“公牛GONGNIU及圖形”商標（注冊號：第942664號）。截止目前，慈溪公牛已陸續(xù)在第09類的“電器插頭（觸點）；插頭；插座”等商品上以及幾十個類別的商品上注冊了“公?！鄙虡恕?jù)統(tǒng)計慈溪公牛的防御商標、聯(lián)合商標已達幾十件。經(jīng)過十多年發(fā)展，慈溪公牛和“公?！鄙虡艘褟V為相關(guān)消費者所知曉，具有了很高的知名度，并“公?！鄙虡朔e累了良好的商業(yè)信譽。截止于2001年，慈溪公牛的“公?！币褳橥袠I(yè)第一品牌，并慈溪公牛的“公?！毕盗猩唐肥袌稣加新矢哌_20%。

　　溫州市公牛電器有限公司（以下簡稱“溫州公牛”）于2001年3月8日登記成立，溫州公牛設(shè)立后也以“插座”生產(chǎn)銷售為主。2002年3月28日，溫州公牛在商品和服務(wù)國際分類第09類的“電開關(guān)；插頭、插座及其他接觸器(電接頭；接線盒（電）；整流器,配電箱（電）；斷路器；繼電器；電器接插件；電線；電纜”等商品上獲準注冊“會牛HUINIU及圖形”商標（注冊號：第1738296號）。其中溫州公牛在其生產(chǎn)、銷售的“插座”商品包裝、合格證上大量使用“會牛電器”、“會牛精品”等字樣，并且溫州公牛將“會牛”中的“會”進行變形處理，不經(jīng)仔細辨認，經(jīng)處理后的“會”字與“公”字無法區(qū)分。2004年12月，北京市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在例行檢查中抽檢了溫州公牛的產(chǎn)品，結(jié)果顯示溫州公牛的插座質(zhì)量存在種種問題。隨后北京市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局將該抽查事件通過《中國質(zhì)量報》向社會公眾進行通報。在報道時，有關(guān)新聞媒體誤認為該批不合格插座系慈溪公牛所生產(chǎn)，經(jīng)新聞報道而形成的突發(fā)事件給慈溪公牛的良好商業(yè)信譽帶來了較大的負面影響。為此，慈溪公牛決定訴諸法律。

　　2005年3月，慈溪公牛以商標侵權(quán)和不正當(dāng)競爭為由將溫州公牛訴至北京市第二中級人民法院。溫州公牛在答辯期內(nèi)提出管轄異議，溫州公牛首先認為溫州公牛登記注冊地和實際經(jīng)營地點在溫州市，而非北京市，因此本案應(yīng)當(dāng)由溫州市中級人民法院管轄而非北京市第二中級人民法院管轄；其次溫州公牛認為涉案公證保全的插座商品并非其生產(chǎn)，而是由其他仿冒者生產(chǎn)，因此溫州公牛不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

　　針對溫州公牛以上意見，慈溪公牛逐一作了答辯。首先《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：因侵犯注冊商標專用權(quán)行為提起的民事訴訟，由商標法第十三條、第五十二條所規(guī)定的侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。而本案中，涉案公證保全的插座商品正好在北京市崇文區(qū)進行銷售，故北京市崇文區(qū)屬于侵權(quán)行為地，因此北京市第二中級人民法院對本案當(dāng)然的享有管轄權(quán)；其次至于涉案公證保全的插座商品是否屬于溫州公牛所生產(chǎn)的問題，屬于實體審查問題，而非程序?qū)彶閱栴}，此理由不應(yīng)成為提出管轄異議之理由。另外即使需要針對這個問題進行考慮，則觀察涉案公證保全的插座商品的包裝可見，該包裝上列明的生產(chǎn)商名稱、地址、聯(lián)系電話分別與溫州公牛工商登記資料完全一致。在無溫州公牛沒有提供有效證據(jù)否定涉案公證保全的插座商品為其所生產(chǎn)的前提下，溫州公牛的上述理由不能成立。

　　2005年6月，北京市第二中級人民法院裁定駁回溫州公牛提出管轄異議。隨后溫州公牛向北京市高級人民法院提起上訴，其上訴理由同上。2005年8月，北京市高級人民法院裁定駁回溫州公牛的上訴請求。至此，該案進入了實體審理階段。

　　2005年9月，北京市第二中級人民法院公開審理了此案件。庭審中，慈溪公牛和溫州公牛圍繞以下問題進行充分的辯論（1）涉案公證保全的插座是否屬于溫州公牛所生產(chǎn)；（2）溫州公牛在插座商品上使用“會牛電器”、“會牛精品”字樣是否侵犯了慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖形”注冊商標專用權(quán)；（3）溫州公牛登記并使用含有“公牛”字樣的企業(yè)名稱是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭；（4）慈溪公牛要求的50萬元賠償是否有依據(jù)。

　　北京市第二中級人民法院經(jīng)過審理于2005年9月20日就該案作出判決。北京市第二中級人民法院判決認定慈溪公牛的第942664號“公?！鄙虡嗽谙嚓P(guān)公眾中具有較高知名度，溫州公牛突出使用“會?！鼻址噶舜认５?42664號“公?！鄙虡藢Ｓ脵?quán)，同時認定溫州公牛登記并使用“公牛”字號構(gòu)成不正當(dāng)競爭。最后北京市第二中級人民法院判決溫州公牛立即停止商標侵權(quán)行為，并在經(jīng)營活動中停止使用含有“公?！弊謽拥钠髽I(yè)名稱，同時溫州公牛賠償慈溪公牛20萬元的經(jīng)濟損失。對此結(jié)果不服，溫州公牛向北京市高級人民法院提出上訴，2005年12月20日北京市高級人民法院判決認為北京市第二中級人民法院關(guān)于溫州公牛商標侵權(quán)及不正當(dāng)競爭認定事實清楚、適用法律正確，駁回溫州公牛上訴請求，維持原審判決。

　　筆者作為慈溪公牛的代理人，就本案涉及的法律問題作逐一作以下評述：

　　本案為典型的侵犯注冊商標專用權(quán)以及在后登記并使用的字號與在先注冊商標相沖突的不正當(dāng)競爭訴訟案件。

　　一、侵犯注冊商標專用權(quán)

　　《商標法》第五十二條規(guī)定：有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。

　　本案中，慈溪公牛認為溫州公牛在插座上使用“會牛電器”、“會牛精品”侵犯了其第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標專用權(quán)。在此，需要明晰怎樣判斷商標侵權(quán)，其標準是如何界定。眾所周知，商標權(quán)是一種私權(quán)，商標權(quán)指商標權(quán)利人在特定范圍內(nèi)排他性地享受其特定利益的民事權(quán)利。由此可見，商標權(quán)利人行使其商標權(quán)需要注意以下幾點問題：

　　1、權(quán)利主體。這里的權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)包括商標注冊人、注冊商標被許可人，注冊商標受讓人。這里特別需要注意的是，一旦注冊商標專用權(quán)被侵犯，則商標注冊人和注冊商標受讓人當(dāng)然地可以以自己的名義尋求法律救濟，而注冊商標被許可人則需要視情況而定。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定：商標法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。

　　根據(jù)該規(guī)定，注冊商標被許可人中的獨占使用許可合同中的許可人可以自主的以自己的名義尋求法律救濟，而普通使用許可合同的被許可人和排他使用許可合同的被許可人在商標注冊人明確授權(quán)的情況下，才可以以自己的名義尋求法律救濟。

　　2、特定范圍。這里的特定范圍是指注冊商標核定使用的商品和核準注冊商標的范圍。關(guān)于此，《商標法》第五十一條有明確的規(guī)定?！渡虡朔ā返谖迨粭l規(guī)定：注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。以上規(guī)定表明，注冊商標權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在上述法定范圍內(nèi)行使其合法權(quán)利，并排除他人不法使用，而此范圍也是判斷是否構(gòu)成商標侵權(quán)的重要因素。商標權(quán)在積極方面包括商標權(quán)利人的使用權(quán)，商標權(quán)在消極方包括商標權(quán)利人的禁用權(quán)。這里的使用權(quán)應(yīng)當(dāng)以《商標法》第五十一條規(guī)定為界，而這里的禁用權(quán)則要大于《商標法》第五十一條規(guī)定的范圍，即可以禁止在類似商品上使用近似的商標。

　　結(jié)合本案，慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標專用權(quán)核定使用的商品為第9類“電器插頭（觸點）；插頭；插座；高低壓開關(guān)板”等，而溫州公牛生產(chǎn)、銷售的插座商品正好落入了第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標專用權(quán)核定使用的商品保護范圍，兩者商品相同。其次需要判斷溫州公牛使用的“會牛電器”、“會牛精品”是否構(gòu)成近似。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：商標法第五十二條第（一）項規(guī)定的商標近似，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定：人民法院依據(jù)商標法第五十二條第（一）項的規(guī)定，認定商標相同或者近似按照以下原則進行：

　?。ㄒ唬┮韵嚓P(guān)公眾的一般注意力為標準；

　　（二）既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應(yīng)當(dāng)在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行；

　　（三）判斷商標是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

　　結(jié)合以上司法解釋，由于本案中慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標經(jīng)過長期使用和廣泛宣傳已廣為相關(guān)公眾所知曉，具有了較高知名度。另外該商標中的中文部分“公牛”盡管是公用詞匯，但由于慈溪公牛最先將“公?！倍钟糜诓遄唐罚⑶乙灿捎陂L期使用和宣傳，該商標已與慈溪公牛生產(chǎn)、銷售的良好品質(zhì)的插座商品具有了一一對應(yīng)關(guān)系，因此該商標也具有了很強的顯著性。另外該商標是由“公?！蔽淖帧ⅰ芭ｎ^抽象化的圖形”和“GONGNIU”拼音形成的組合商標，“公牛”文字應(yīng)當(dāng)是該商標中最主要的識別部分，即要部。

　　本案中，判斷“會牛電器”、“會牛精品”與慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標中要部“公?！笔欠駱?gòu)成近似，應(yīng)當(dāng)從發(fā)音、外形和含義三個方面綜合比對，尤其應(yīng)當(dāng)從視覺效果方面進行比較。

　　（1）從外形方面比較。慈溪公牛的“公牛”是由“公”和“?！倍纸M成，溫州公牛的“會?！笔怯伞皶焙汀芭！倍纸M成。其中兩個商標中“?！弊滞耆嗤?，并且本案中“會牛”商標中之“會”字經(jīng)過刻意變形處理，與慈溪公牛“公?！鄙虡酥兄肮狈浅＝?，唯有仔細辨別和施以特別慎重之注意力，才可以分辨得出其細微差異。

　?。?）從含義方面比較。慈溪公牛的“公牛”經(jīng)過長期使用和宣傳，已與良好的品質(zhì)具有了等同的含義，而溫州公牛的“會?！睙o固定含義，其顯然是在摹仿慈溪公牛的“公?！?。從含義方面，溫州公牛的“會?！庇柚认５摹肮！绷己闷焚|(zhì)的豐富內(nèi)涵而牟取不法利益。

　?。?）根據(jù)消費習(xí)慣以及司法實踐，判斷兩個商標是否近似，還應(yīng)當(dāng)在隔離狀態(tài)下進行，即兩個商標的比較應(yīng)當(dāng)在不同空間和不同時間的前提下進行比對。故在隔離狀態(tài)下當(dāng)相關(guān)公眾看到被告一的“會牛”商標時，非常容易誤認為該商來源于慈溪公?；蚺c慈溪公牛有某種聯(lián)系。

　?。?）由于插座商品為大眾消費品，故普通消費者在采購該類商品時僅會依據(jù)熟知的品牌，施以一般注意力。因此由于溫州公牛的“會?！迸c慈溪公?！肮！痹谝曈X效果上差異細微，則非常容易造成相關(guān)公眾混淆誤認。

　　另外特別需要注意的是，商標侵權(quán)中“混淆誤認”和“相關(guān)公眾”概念的適用。商標根本之功能在于區(qū)分商品或者服務(wù)不同之來源，而如果兩個商標不會造成相關(guān)公眾的混淆誤認，則商標侵權(quán)也就無從談起。這里的“混淆誤認”應(yīng)當(dāng)包括兩個方面，其一是來源的混淆誤認，即將侵權(quán)商標指示的商品或者服務(wù)誤認為來源于商標注冊人。其二是聯(lián)想式的混淆誤認，即易使相關(guān)公眾認為侵權(quán)商標指示的商品或者服務(wù)的來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：商標法第五十二條第（一）項規(guī)定的商標近似，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系。

　　而“相關(guān)公眾”的概念是商標侵權(quán)中特別需要注意的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定：商標法所稱相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。由于對于相關(guān)公眾的界定，涉及到購買、使用商品或者享受服務(wù)時的注意力問題。如對于特別貴重的物品，如商品房、汽車，相關(guān)公眾會施以特別注意力，則混淆誤認的可能性就??；而對于大眾消費品，相關(guān)公眾一般施以一般注意力，則混淆誤認的可能性就大。

　　二、不正當(dāng)競爭

　　本案件中，溫州公牛將“公?！倍值怯洖樽痔?，并大量在產(chǎn)品上使用“溫州市公牛電器有限公司”企業(yè)名稱。溫州公牛的行為屬于典型的將與他人在先注冊商標相同或近似的文字登記為字號并使用，即所謂的字號和商標沖突案件。

　　2005年2月17日，最高人民法院民事審判第三庭關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)(2004)民三他字第10號函的通知（法民三明傳[2005]2號）第二條規(guī)定：對違反誠實信用原則，使用與他人注冊商標中的文字相同或者近似的企業(yè)字號，足以使相關(guān)公眾對其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆的，根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求，可以依照民法通則有關(guān)規(guī)定以及反不正當(dāng)競爭法第二條第一、二款規(guī)定，審查是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，追究行為人的民事責(zé)任。

　　結(jié)合本案，溫州公牛登記的“公?！弊痔柵c慈溪公牛在先注冊并已具有較高知名度的“公?！鄙虡私疲鴾刂莨氖碌牟遄a(chǎn)、銷售也恰恰與慈溪公?！肮！鄙虡撕硕ǖ纳唐废嗤?，故溫州公牛的上述行為易造成相關(guān)公眾的混淆誤認。針對字號與商標沖突的案件，其中所反映的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突，司法實踐中均以《反不正當(dāng)競爭法》第二條進行調(diào)整。

　　《反正當(dāng)競爭法》第二條規(guī)定：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循資源、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德”。

　　當(dāng)然，至于在個案中判斷字號與商標是否構(gòu)成沖突，以及是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)當(dāng)綜合考慮以下因素：

　　1、注冊商標的注冊日期是否早于字號登記日期；

　　2、在先的注冊商標是否經(jīng)長期使用和宣傳已在相關(guān)公眾中具有較高知名度；

　　3、在后登記的字號與在先注冊商標是否相同或者近似，并在后登記字號的使用是否足以造成相關(guān)公眾混淆誤認；

　　4、在后登記的字號是否未逾5年，并字號所指示的商品或服務(wù)是否與在先注冊商標核定使用的商品或服務(wù)相同或類似。

　　結(jié)合本案，首先，慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”商標早在1997年2月7日即獲準注冊，而溫州公牛登記字號時間為2001年3月8日，很顯然溫州公牛登記字號的時間在慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”商標注冊之后。其次，溫州公牛登記“公牛”字號之時，慈溪公牛的“公牛”商標已經(jīng)在相關(guān)公眾中具有較高知名度。并且溫州公牛登記的“公?！弊痔柵c第942664號“公牛GONGNIU及圖”商標之要部相同，非常容易導(dǎo)致相關(guān)消費者的混淆、誤認。最后，考慮到溫州公牛與慈溪公牛在同一行政轄區(qū)（即浙江省），并且兩個企業(yè)處于同一行業(yè)，溫州公牛登記“公牛”時主觀惡意特別明顯，因此溫州公牛的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。