文/北京市集佳律師事務所 孔繁文

對于專利權人，其行使權利的方式主要為：1、對于自己積極實施的專利，在市場上發(fā)現(xiàn)侵權產(chǎn)品后，主動行使禁止權，通過訴訟、行政投訴等方式迫使競爭對手退出相應的市場，追求專利產(chǎn)品的市場獨占。2、對于自己不實施的那些專利，通過轉讓或許可他人使用，獲取相應的經(jīng)濟收益?？紤]到專利期限及訴訟時效的限制，多數(shù)專利權人在市場上發(fā)現(xiàn)涉嫌侵權產(chǎn)品后，會盡快采取應對措施（如提起訴訟、發(fā)送警告函等），主張其權利。

　　但是，有的專利權人，出于自身的疏忽或懈怠，在較長時間內并未積極主張其專利權；而有的專利權人（例如專利漁翁，patent troll），出于“放水養(yǎng)魚”的目的，并不急于行使其專利權。例如：企業(yè)A在小批量生產(chǎn)某款產(chǎn)品數(shù)年后，逐漸取得了市場的認可，并顯示出較大的發(fā)展空間。由于在此期間并無任何人向其主張專利權，因此，企業(yè)A放心大膽地投資引進新的生產(chǎn)線，招收大量工人，擴大了生產(chǎn)規(guī)模。在這種情形下，某專利權人B突然向A提起訴訟，要求A停止侵權并支付經(jīng)濟賠償，法院將如何作出處理？

　　在中國的專利訴訟中，法律規(guī)定的民事責任承當方式僅包括責令停止侵權（禁止令）和損害賠償兩種方式。因此，從目前的法律架構上講，如果法院認定侵權成立，除了判決被告A停止侵權和損害賠償之外，似乎并無其它選擇?？墒牵鞒鲞@種判決可能對于A來講會有欠公平：禁止令的執(zhí)行可能意味著A企業(yè)已經(jīng)有了市場基礎的產(chǎn)品被迫停產(chǎn)、昂貴生產(chǎn)線的廢棄、大量工人的失業(yè)等問題。所以，作出這種判決后，A履行判決的主動性和積極性必然大打折扣；即使專利權人申請強制執(zhí)行，法院出于社會影響等因素上的考慮，也殊難強制A企業(yè)完全停止生產(chǎn)，從而損害司法權威。

　　另外，有些情況下，作出停止侵權判決甚至會影響公共利益。例如，A企業(yè)為一家制藥企業(yè)或醫(yī)療器材、救援器材生產(chǎn)企業(yè)，在專利權人B不能充分實施其專利的情況下，其制造的被控侵權產(chǎn)品在給A帶來經(jīng)濟效益的同時，尚可產(chǎn)生不菲的社會效益。

　　但是，目前的專利法框架下，涉訴法院也無法直接判決通過由A向B支付許可費的方法，由A繼續(xù)實施該專利。中國專利法雖然規(guī)定了強制許可制度，但是有權授予強制許可的機關僅限于“國務院專利行政部門”，即國家知識產(chǎn)權局。在專利侵權案件中，涉訴法院并無權判令被控侵權人通過支付許可費的方式，繼續(xù)生產(chǎn)被控產(chǎn)品，除非當事人愿意通過調解和和解的方式結案。

　　另外，我國現(xiàn)有的訴訟時效制度也難以適用于上述情形。根據(jù)專利法第六十八條的規(guī)定，侵犯專利權的訴訟時效為兩年。但是，訴訟時效的規(guī)定僅限于損害賠償?shù)慕o付，即債權責任，而不適用于禁止權。最高人民法院在《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》（2001年7月1日起施行）中規(guī)定“侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項專利權有效期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數(shù)額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。”

　　在美國，對于侵犯知識產(chǎn)權行為，衡平法上的抗辯事由也包括懈?。╨aches），即權利人在知道或者應當知道其權利被侵犯后不合理地遲延（unreasonably delay）提起訴訟與該遲延給侵權人造成損害（prejudice）。一般來說，如果懈怠成立，權利人就不能要求起訴前的侵權損害賠償，但可要求起訴后的侵權損害賠償并可要求頒發(fā)禁令。

　　由于在中國并未規(guī)定懲罰性賠償制度，專利侵權的損害賠償數(shù)額并不高，所以筆者認為，對于權利懈怠行為尚無規(guī)定不予賠償?shù)谋匾?，而應當針對禁止令作出相應的?guī)定：無論是出于自身的疏忽或懈怠，還是故意“放水養(yǎng)魚”，如果專利權人在較長的一段期限內怠于行使其權利，而導致如果法院向被控侵權人發(fā)出禁止令會有欠公平的情況下，應被控侵權人的請求，涉訴法院具有授予被控侵權人專利實施許可的權利。當然，這一權利應當僅限于一些難于采用規(guī)避設計（design-around）的發(fā)明或者實用新型專利，而不應當包括僅對產(chǎn)品美感產(chǎn)生影響的外觀設計。