新《商標法》中關(guān)于商標異議制度的完善

2013-10-29
文/集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司　李春亞

　　前言：現(xiàn)行《商標法》于1982年8月23日通過后，目前共經(jīng)歷了三次修正，第一次修正是1993年2月22日，第二次修正是2001年10月27日，第三次修正是2013年8月30日。本文重點討論第三次修正案中關(guān)于商標異議制度的完善。

　　新舊法條依據(jù)：

　　舊《商標法》第三十三條第一款：對初步審定、予以公告的商標提出異議的，商標局應(yīng)當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，做出裁定。當事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標評審委員會申請復(fù)審，由商標評審委員會做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。……

　　新《商標法》第三十五條第一款：對初步審定公告的商標提出異議的，商標局應(yīng)當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，……

　　商標局做出準予注冊決定的，發(fā)給商標注冊證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效。

　　商標局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標評審委員會申請復(fù)審。……

　　2008年之前，商標異議程序的審查周期在2-3年，2008年之后，商標異議程序的審查周期逐漸縮短至1-1.5年。雖然國家工商行政管理總局在2008年的工作任務(wù)上定下了“三年清理積壓商標”的任務(wù)，并且超額完成。但是基于中國經(jīng)濟的快速發(fā)展，工商業(yè)界希望商標盡快獲權(quán)的意愿強烈，尤其是伴隨新商標申請注冊量增加而導致的商標異議審查期限長，確權(quán)程序慢，不僅影響了申請人及時獲得商標注冊權(quán)，而且實踐中，還有一些惡意異議拖延商標注冊申請人獲得商標注冊的時間，并從中獲取不正當利益的情況發(fā)生。鑒于此，全國人大法工委及商標局專門調(diào)研了近三年的商標異議案件，發(fā)現(xiàn)商標異議成功率（被異議商標不予核準注冊的）在2010年是15.76%、2011年是17.93%、2012年是17.10%，即通過商標異議程序獲得保護的是20%的利益群體，而有80%的利益群體將會因為商標異議復(fù)審程序的存在而拖延核準注冊時間，尤其是這其中不乏有大量惡意異議情況存在。雖然惡意注冊及異議的情況在2007年商標局通過頒發(fā)“限制自然人申請注冊商標”制度得到一定遏制，但是大量惡意搶注知名商標的情況依然普遍存在?；诖朔N背景因素及使大多數(shù)利益群體獲得保護的前提下，新《商標法》中關(guān)于商標異議制度的完善由此誕生。

　　在新法中，商標異議制度不再是一項單獨的制度，而是隸屬于商標局機制下對于商標注冊程序的延續(xù)，其目的仍然是為了監(jiān)督商標注冊程序、考核經(jīng)初審公告的商標是否可以核準注冊。具體分析新法中第35條關(guān)于商標異議制度改變的好處：首先，舊法中的“商標異議裁定書”將會被“是否準予核準注冊決定書”所替代。如果被異議商標準予核準注冊，那么此種異議制度的完善將會有效提高商標審查效率，使商標異議階段核準注冊的80%群體盡快確權(quán)，從而行使商標專用權(quán)，既可以平衡異議人和被異議人雙方當事人的利益，也可以從時間上優(yōu)先選擇保護80%的利益群體。其次，如果商標局下發(fā)了“不予核準注冊決定書”，那么被異議人仍然可以通過提出商標異議復(fù)審程序來獲得救濟。最后，如果商標局下發(fā)了“準予核準注冊決定書”，那么異議人可以通過宣告無效程序獲得救濟，同時不受“一事不再理”原則的限制。

　　當然，筆者認為由此衍生的一些問題也會接踵而來：

　　首先，新法中的異議制度缺乏質(zhì)證環(huán)節(jié)，異議人的權(quán)利不能得到全面釋放。舊商標法異議程序中雖然沒有規(guī)定質(zhì)證環(huán)節(jié)，但是后續(xù)可以通過商標異議復(fù)審程序、異議復(fù)審答辯、證據(jù)交換環(huán)節(jié)來獲得充分質(zhì)證。但是在新的實施條例草案中并沒有規(guī)定質(zhì)證環(huán)節(jié)，那么異議人針對被異議人的答辯將無法開展質(zhì)證，一旦被異議商標準予核準注冊，那么異議人在一定程度上是喪失了質(zhì)證的權(quán)利，并不利于審查員對該案件的全面書面審查。

　　其次，商標異議程序中的舉證責任將會大大增加。按照新法的規(guī)定，一旦商標異議階段中被異議商標準予核準注冊，那么異議人將只能通過新法中規(guī)定的“注冊商標的宣告無效程序”來救濟。兩者的區(qū)別就在于被異議商標是否可以即時核準注冊并取得商標專用權(quán)?；谔岣呱虡俗孕实目紤]，雖然三個月異議公告期的制度沒有變化，但商標法實施條例草案中的補充材料期限大幅縮短至30天。根據(jù)筆者的實踐經(jīng)驗，很多的權(quán)利人往往會在最后階段才提交商標異議申請，如果補充材料從3個月縮短到30天后，那么權(quán)利人的舉證時間和舉證責任將會大大增加，尤其是涉外主體時，因為地域原因而導致舉證難度增加。

　　最后，異議人作為商標被搶注人的風險將會加大。一旦被異議商標準予核準注冊，那么也就意味著被異議人的商標可以取得注冊，行使全國范圍的商標專用權(quán)。如果該注冊人是善意取得，那么可以優(yōu)先獲得利益保護。但是如果該注冊人是搶注人，僅僅因為舉證不利而未得到支持，那么在先權(quán)利人可能會面臨被工商投訴、法院訴訟的風險。例如，如果異議人提出異議的理由是“搶注”，那么作為在先權(quán)利人的異議人在商標異議程序中的舉證環(huán)節(jié)將會更加嚴格，同樣對該異議案件代理律師的要求也會更加苛刻，必須指導在先權(quán)利人搜集完整的證據(jù)鏈，注意證據(jù)的“三性”，以確保在先權(quán)利人充分舉證來主張權(quán)利。

　　綜上所述，新法中的關(guān)于“商標異議制度的完善”不再是一項單獨的審查之地，而是變成了對商標注冊制度的完善，這將有利于提高審查效率，但同時也對在先權(quán)利人或利害關(guān)系人加大了舉證要求和縮短了舉證時限，增加了被搶注人的舉證風險，猶如一把“雙刃劍”高懸頭頂！

　

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