文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司　肖虹

新的商標(biāo)法實(shí)施已經(jīng)將近一年了，人們已經(jīng)漸漸對一些法律流程和實(shí)體上的變化熟悉起來，但是從筆者近期接觸到的一些客戶提出的一些問題似乎還存有對法律的偏差解讀。本文筆者僅從遇到問題最多的一個(gè)問題入手，淺析相關(guān)問題，也希望能夠帶給讀者一些啟示。

從目前筆者接到的咨詢來說，大家對馳名商標(biāo)還存在如下兩種誤區(qū)：1、馳名商標(biāo)是一種榮譽(yù)；2、馳名商標(biāo)天下無敵。兩種誤區(qū)的具體表現(xiàn)為：1、馳名商標(biāo)是一種榮譽(yù)：我們要“評選”馳名商標(biāo)；我們要用馳名商標(biāo)進(jìn)行宣傳；馳名商標(biāo)是一種榮譽(yù)稱號(hào)，我們可以獲得政府福利。2、馳名商標(biāo)天下無敵：我們是馳名商標(biāo)，所以可以全類別進(jìn)行商標(biāo)保護(hù)；我們是馳名商標(biāo)，所以其他人不能用商標(biāo)進(jìn)行商號(hào)登記等等。

以上兩點(diǎn)對馳名商標(biāo)的誤區(qū)其實(shí)均源于我國以往對馳名商標(biāo)的法律保護(hù)和宣傳，本文將從馳名商標(biāo)的來源和目前法律對馳名商標(biāo)的規(guī)定厘清馳名商標(biāo)保護(hù)的部分概念。

馳名商標(biāo)的概念來源于《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》1967年斯德哥爾摩第6條之2 規(guī)定，（1）對馳名的商品商標(biāo)要給予特殊保護(hù)：成員國商標(biāo)主管機(jī)關(guān)有權(quán)（如果本國法律允許）或應(yīng)有關(guān)當(dāng)事人的請求，對用于與馳名商標(biāo)相同或類似商品上，易于造成混亂的，應(yīng)禁拒絕或取消其注冊，并禁止使用；（2）允許利害關(guān)系人在這種商標(biāo)已經(jīng)注冊后的5年內(nèi)，提出撤銷或禁止使用這種商標(biāo)的請求；（3）對于以欺詐手段取得注冊或使用的商標(biāo)提出撤銷或禁止使用這種商標(biāo)的，則不受時(shí)間限制。而后形成的Trips協(xié)議對馳名商標(biāo)的保護(hù)比《巴黎公約》則更進(jìn)了一步：（1）將對馳名商標(biāo)的保護(hù)由商品商標(biāo)擴(kuò)大到服務(wù)商標(biāo)；（2）將保護(hù)的范圍擴(kuò)大到非類似商品或服務(wù)；（3）對如何認(rèn)定馳名商標(biāo)做了原則規(guī)定：應(yīng)顧及有關(guān)公眾對其知曉程度，包括在該成員地域內(nèi)因宣傳該商標(biāo)而使公眾知曉的程度。以上的法律規(guī)定表明了馳名商標(biāo)保護(hù)制度的初衷，那么下一部分我們將看中國商標(biāo)法對馳名商標(biāo)的規(guī)定。

《中華人民共和國商標(biāo)法》第十三條為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)，持有人認(rèn)為其權(quán)利受到侵害時(shí)，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標(biāo)保護(hù)。就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

第十四條 馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請求，作為處理涉及商標(biāo)案件需要認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定。認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（一）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；（三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；（四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；（五）該商標(biāo)馳名的其他因素。在商標(biāo)注冊審查、工商行政管理部門查處商標(biāo)違法案件過程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標(biāo)局根據(jù)審查、處理案件的需要，可以對商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。在商標(biāo)爭議處理過程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，商標(biāo)評審委員會(huì)根據(jù)處理案件的需要，可以對商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。在商標(biāo)民事、行政案件審理過程中，當(dāng)事人依照本法第十三條規(guī)定主張權(quán)利的，最高人民法院指定的人民法院根據(jù)審理案件的需要，可以對商標(biāo)馳名情況作出認(rèn)定。生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。

第四十五條 已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會(huì)宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。

第五十八條 將他人注冊商標(biāo)、未注冊的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的，依照《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》處理。

以上是法律關(guān)于馳名商標(biāo)的規(guī)定，綜合分析起來，其實(shí)馳名商標(biāo)本身是一個(gè)事實(shí)，即商標(biāo)經(jīng)過市場的使用已經(jīng)達(dá)到了“馳名”的事實(shí)，這種事實(shí)的達(dá)到，與相關(guān)消費(fèi)者對該商標(biāo)的知曉程度、該商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間、該商標(biāo)的宣傳情況等具體現(xiàn)實(shí)狀況相關(guān)。也就是說，這并不是一個(gè)法律概念，而是通過一定的法律手段對一種現(xiàn)實(shí)情況進(jìn)行認(rèn)定，使其發(fā)揮相應(yīng)的法律作用。所謂使其發(fā)揮相應(yīng)的法律作用，便是馳名商標(biāo)之所以被納入商標(biāo)法的立法本意，即對這樣的一種事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定后，便可基于這樣的一種事實(shí)為該商標(biāo)提供高于一般商標(biāo)的特殊法律保護(hù)手段，使其享有與其“地位”應(yīng)有的待遇。那么筆者在文章開頭所描述的兩個(gè)對馳名商標(biāo)的誤區(qū)其實(shí)就是對馳名商標(biāo)本質(zhì)的一種誤解，如果從馳名商標(biāo)的保護(hù)原則上來說是否也能夠?qū)⑸鲜鰡栴}說清楚呢？

通常所說的馳名商標(biāo)保護(hù)原則為個(gè)案認(rèn)定、被動(dòng)保護(hù)，此處筆者將會(huì)增加一點(diǎn)“按需認(rèn)定”作為補(bǔ)充。與文章開頭部分問題“馳名商標(biāo)是榮譽(yù)？馳名商標(biāo)天下無敵？”形成對應(yīng)，我將從按需認(rèn)定來說起。

按需認(rèn)定，從法律的程序角度來說，馳名商標(biāo)的認(rèn)定要與具體案件結(jié)合，即發(fā)生了一些案件，需要通過認(rèn)定馳名商標(biāo)的事實(shí)適用馳名商標(biāo)的法律規(guī)定來解決，所以在實(shí)踐操作中，馳名商標(biāo)總是與一些商標(biāo)異議案件、商標(biāo)無效宣告案件和訴訟案件相聯(lián)系的，亦即如果沒有這些需要處理的案件，那么馳名商標(biāo)的事實(shí)認(rèn)定工作也無從開展，以此來看，馳名商標(biāo)確非一種榮譽(yù)，并不是通過政府舉辦的一些評獎(jiǎng)程序選出來并授予的。恰恰馳名商標(biāo)的產(chǎn)生是與一般的法律案件一樣，需要觸發(fā)一些法律程序后才會(huì)發(fā)生的。并且商標(biāo)法中關(guān)于“經(jīng)營者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。“的規(guī)定也正說明，其并不是一種可供權(quán)利人展示的榮譽(yù)。

個(gè)案認(rèn)定、被動(dòng)保護(hù)，此處的措辭已經(jīng)非常能夠明確馳名商標(biāo)并非天下無敵，通常，通過案件認(rèn)定了馳名商標(biāo)后，也并不是說該馳名商標(biāo)的事實(shí)可以普適于各個(gè)其他案件，此案馳名并不代表彼案也馳名，更加不能說明能夠通吃所有案件。在各個(gè)案件中分別提出馳名的請求，通過提出證據(jù)來證明馳名商標(biāo)的事實(shí)，相關(guān)案件審查機(jī)關(guān)將會(huì)根據(jù)本案的情況決定是否認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，并且給予馳名商標(biāo)的保護(hù)。

新的商標(biāo)法頒布以來，很多新的法律實(shí)踐正在慢慢的開展，我想對商標(biāo)法更為深刻的立法目的的理解將會(huì)更加的深入人心，相信一些后續(xù)案件和專家的觀點(diǎn)的出現(xiàn)將會(huì)更加能夠幫助相關(guān)公眾加深對商標(biāo)法的進(jìn)一步了解。